租赁国有企业的人员盗卖国有资产的行为如何处理—朱洪岩贪污案
&&一、基本案情
被告人朱洪岩，男，1956年2月22日出生，初中文化，原系江苏省泗阳县食品总公司肉联厂厂长。因涉嫌犯贪污罪于2004年8月6日被监视居住，8月10日被刑事拘留，8月24日被逮捕。
江苏省泗阳县人民检察院以被告人朱洪岩犯贪污罪，向江苏省泗阳县人民法院提起公诉。
被告人朱洪岩及其辩护人主要辩称，朱洪岩不具备贪污罪的主体资格，其行为构成自首，请求从轻处罚。
江苏省泗阳县人民法院经审理查明：
2002年底，被告人朱洪岩与泗阳县食品总公司破产清算组签订租赁经营泗阳县食品总公司肉联厂（国有企业）的合同，租赁期限为2003年1月1日至2003年12月31日。协议签订前后，有韩林业、王士宇等9名股东入股经营，朱洪岩任厂长，韩林业、王士宇任副厂长。由于经营亏损，股东向朱洪岩索要股金。2003年11月份，被告人朱洪岩让王士宇通过马庚国联系，与扬州市一名做废旧金属生意的商人蒋某达成协议，将肉联厂一台12V-135型柴油发电机和一台170型制冷机以8万元价格卖给蒋某。2004年1月2日深夜，被告人朱洪岩及韩林业、王士宇等人将蒋某等人及货车带到肉联厂院内，将两台机器及附属设备（价值9.4万余元）拆卸装车运走。被告人朱洪岩及韩林业、王士宇等人将蒋某的货车“护送”出泗阳后，携带蒋某支付的8万元返回泗阳。在王士宇家中，朱洪岩从卖机器款中取3万元给王士宇，让王士宇按股东出资比例予以分配，又取2000元交给韩林业，作为泗阳县食品公司破产清算组的诉讼费用。朱洪岩携带其余4.8万元潜逃。2004年7月，朱洪岩写信给泗阳县反贪局供述自己盗卖机器事实。2004年8月，朱洪岩被抓获归案。案发后，朱洪岩亲属退回赃款计6.5万元。
江苏省泗阳县人民法院认为，被告人朱洪岩作为受委托代为管理、保管国有财产人员，利用职务之便，盗卖国有资产，其行为构成贪污罪。朱洪岩能坦白交代自己罪行，认罪态度较好，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第（二）项、第六十四条之规定，于2005年1月21日判决如下：
被告人朱洪岩犯贪污罪，判处有期徒刑七年，追缴违法所得八万元。
宣判后，朱洪岩不服，以不具备贪污罪的主体身份，其行为构成投案自首等为由，向江苏省宿迁市中级人民法院提出上诉。其辩护人提出：朱洪岩不是贪污罪主体，没有非法占有的故意，其行为不构成贪污罪；朱洪岩写信给检察机关的行为构成投案自首；价格鉴定不能作为证据使用。
江苏省宿迁市中级人民法院经审理认为，原判决认定的朱洪岩在承租经营国有资产期间盗卖所承租的国有资产的事实，上诉人朱洪岩未提出异议，并得到其以往的供述及相关证人证言、书证、价格鉴定等证据证实。原判决认定事实清楚，证据充分。上诉人朱洪岩在承包租赁属于国有性质的食品厂厂房机器设备期间，即具备“受委托管理、经营国有财产人员”的贪污罪主体身份，此间利用负责经营管理的职务之便利，盗卖所承租的国有资产，其行为构成贪污罪。原判决定性适当。故上诉人及辩护人提出朱洪岩不具备贪污罪主体身份的理由及辩护意见不能成立。朱洪岩的辩护人还提出朱洪岩不具备非法占有公共财物的故意。经查，上诉人朱洪岩为弥补在承租期间的经营亏损，而采取秘密手段将国有资产出卖并进行分配等处置，足以认定其具有非法占有的故意。辩护人还提出价格鉴定不能作为证据使用。经查，原判决所采信的价格鉴定是由法定机关法定人员依法作出，并经一审法庭质证，具备证据效力和证明力。上诉人及辩护人提出朱洪岩写信给检察机关的行为构成投案自首。经查，上诉人朱洪岩没有主动到案，也非因病因伤或为挽回损失暂无法到案而事先以电、信方式投案，故不能认定为投案自首。朱洪岩的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，不予采纳。朱洪岩能主动坦白罪行，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。原判决量刑并无不当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，于2005年2月24日裁定驳回上诉，维持原判。
二、主要问题
租赁国有企业的人员盗卖国有资产的行为如何处理?
三、裁判理由
根据刑法第三百八十二条的规定，贪污罪的主体包括两类：一类是国家工作人员；另一类是受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员。本案被告人朱洪岩既非刑法第九十三条规定的在国家机关中从事公务的人员，也不是“以国家工作人员论”的人员，故不属于上述第一类主体。因此，朱洪岩是否构成贪污罪的关键，在于准确把握刑法第三百八十二条第二款规定的内涵，认定其是否属于“受委托管理、经营国有财产的人员”。我们认为，朱洪岩租赁经营国有企业的行为，属于受委托管理、经营国有财产，符合刑法关于贪污罪规定的第二类犯罪主体构成要件，其利用职务上的便利盗卖国有财产并私分的行为，应当以贪污罪定罪处罚。
刑法第三百八十二条第二款规定：“受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。”对于其中的“委托”应当如何理解的问题，最高人民检察院于1999年9月19日下发的《关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定（试行）》作出了如下规定：“受委托管理、经营国有财产”是指因承包、租赁、聘用等而管理、经营国有财产。2003年11月13日，最高人民法院下发的《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》（下称《纪要》）中规定：“受委托管理、经营国有财产”是指因承包、租赁、临时聘用等管理、经营国有财产。可见，承包、租赁和聘用是“受委托”的主要方式，不同之处在于《纪要》对聘用的范围限制在“临时聘用”。因为长期受聘用的人员直接可视为国家工作人员，对于其利用职务上便利侵吞国有财产的，可以直接适用刑法第三百八十二条第一款的规定处罚，而临时聘用人员由于尚未与国有单位形成固定的劳动关系，难以认定其为国家工作人员。因此，将临时聘用的人员纳入刑法三百八十二条第二款规定的受委托人员范畴，符合刑法的立法精神和保护国有资产的价值取向。
尽管委托方式多种多样，实践中除了承包、租赁和临时聘用以外，不排除其他形式存在的可能，但其共同的特征在于，委托双方属于平等的民事主体关系，这种委托是国有单位以平等主体身份就国有财产的管理、经营与被委托者达成的协议，本质上是民事委托关系，因此有别于刑法第九十三条规定的“委派”。委派的实质是任命，具有一定的行政性，被委派者在委派事项及是否接受委派方面，与委派方不是处于平等地位而是具有行政隶属性质，两者间的关系具有隶属性和服从性。本案被告人朱洪岩与泗阳县食品总公司破产清算组签订了租赁经营泗阳县食品总公司肉联厂的合同，属于一种典型的民事委托方式，因此，朱洪岩符合“受委托”管理、经营国有财产的要件，一、二审法院对朱洪岩的以贪污罪定罪是正确的。
(江苏苏源刑事辩护中心
万朝发律师转自《刑事审判参考》第45集
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230231&&&&&&&&曹冠宁张程刘王悦晋璐怡&&&&&&&&吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学&&&&&&&&汽车工程学院汽车工程学院汽车工程学院汽车工程学院材料科学与工程材料科学与工程材料科学与工程材料科学与工程材料科学与工程材料科学与工程材料科学与工程材料科学与工程材料科学与工程材料科学与工程材料科学与工程材料科学与工程材料科学与工程材料科学与工程&&&&&&&&工业设计热能与动力工程（热能）热能与动力工程（汽车发动机）热能与动力工程（汽车发动机）材料物理无机非金属材料工程金属材料工程高分子材料与工程材料成型及控制工程材料成型及控制工程材料物理无机非金属材料工程材料科学与工程材料成型及控制工程材料科学与工程材料成型及控制工程材料物理材料成型及控制工程&&&&&&&&&&&&&&&&女女男女女女女女男男男男女女男男男男&&&&&&&&汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族&&&&&&&&王青月于蕾&&&&&&&&叶纯纯任陈汪孙超俊硕鹏&&&&&&&&李沁芬李玉凡王郭睿涛&&&&&&&&党剑臣裴长浩&&&&&&&& 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338339&&&&&&&&孙宇航马唐宁潇&&&&&&&&吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学&&&&&&&&通信工程学院通信工程学院通信工程学院通信工程学院通信工程学院计算机科学与技术学院计算机科学与技术学院计算机科学与技术学院计算机科学与技术学院计算机科学与技术学院计算机科学与技术学院计算机科学与技术学院计算机科学与技术学院计算机科学与技术学院计算机科学与技术学院计算机科学与技术学院计算机科学与技术学院计算机科学与技术学院&&&&&&&&通信工程通信工程通信工程通信工程光信息科学与技术（光通信）计算机科学与技术计算机科学与技术计算机科学与技术计算机科学与技术计算机科学与技术网络与信息安全网络与信息安全物联网工程计算机科学与技术计算机科学与技术计算机科学与技术计算机科学与技术计算机科学与技术&&&&&&&&&&&&&&&&男女男女女男男男男男男女男男男男女女&&&&&&&&汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族&&&&&&&&胡颖博佟月&&&&&&&&姜云涛陈海敏张禹&&&&&&&&周家豪牛潇荣黄白沛离&&&&&&&&张明华孙雨&&&&&&&&罗建豪左祥麟常成娟罗闪&&&&&&&& 348&&&&&&&&徐&&&&&&&&煦&&&&&&&&吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学&&&&&&&&王沙沙高源&&&&&&&&计算机科学与技术学院计算机科学与技术（网络与信息安全）计算机科学与技术（网络与信息安计算机科学与技术学院全）计算机科学与技术学院物联网工程计算机科学与技术学院计算机科学与技术学院计算机科学与技术学院计算机科学与技术学院计算机科学与技术学院计算机科学与技术学院计算机科学与技术学院计算机科学与技术学院地球科学学院地球科学学院地球科学学院地球科学学院地球科学学院地球科学学院地球科学学院计算机科学与技术计算机科学与技术计算机科学与技术计算机科学与技术计算机科学与技术计算机科学与技术网络与信息安全网络与信息安全地质学资源勘查工程（固体）土地资源管理地理科学地质学资源勘查工程（固体）资源勘查工程（油气）&&&&&&&&&&&&&&&&男女女男男男女男女女男女女女男男男男&&&&&&&&汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族满族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族&&&&&&&&应文豪田凇&&&&&&&&宋天赐刘明洋刘石丰洋&&&&&&&&349穆丽文王亚洲冯婉仪范晶晶余娜&&&&&&&&赵海士彭卫刚祝庆敏范庆凯&&&&&&&&366&&&&&&&&赵景辉林赵超娜&&&&&&&&吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学&&&&&&&&地球科学学院地球科学学院地球科学学院地球科学学院地球探测科学与技术学院地球探测科学与技术学院地球探测科学与技术学院地球探测科学与技术学院地球探测科学与技术学院地球探测科学与技术学院地球探测科学与技术学院地球探测科学与技术学院地球探测科学与技术学院地球探测科学与技术学院地球探测科学与技术学院地球探测科学与技术学院地球探测科学与技术学院建设工程学院&&&&&&&&土地资源管理地质学资源勘查工程（固体）土地资源管理地球物理学地理信息系统测绘工程勘查技术与工程地球物理学地理信息系统勘察技术与工程测绘工程卓越工程师班地理信息系统勘查技术与工程测绘工程卓越工程师班土木工程&&&&&&&&&&&&&&&&男男女男女男女男男女男男男女男男女男&&&&&&&&满族汉族汉族满族汉族汉族满族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族&&&&&&&&张英男孟雪&&&&&&&&田富有郭高莹潇&&&&&&&&朱洪翔&&&&&&&&367李长伟368张栋林晨曦张平&&&&&&&&巴倩倩黎汉民张永博刘嘉蕾陈崇栓&&&&&&&&392393&&&&&&&&张&&&&&&&&震&&&&&&&&吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学&&&&&&&&建设工程学院建设工程学院建设工程学院建设工程学院建设工程学院建设工程学院建设工程学院建设工程学院建设工程学院建设工程学院建设工程学院建设工程学院环境与资源学院环境与资源学院环境与资源学院环境与资源学院环境与资源学院环境与资源学院&&&&&&&&土木工程勘查技术与工程勘查技术与工程勘查技术与工程勘查技术与工程勘查技术与工程土木工程土木工程勘查技术与工程勘查技术与工程勘查技术与工程土木工程环境科学地下水科学与工程地下水科学与工程水文与水资源工程水文与水资源工程环境科学&&&&&&&&&&&&&&&&男男女男男男女男男男男男女男女&&&&&&&&汉族汉族汉族满族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族&&&&&&&&邓小虎韩婧&&&&&&&&朱兴运刘尧伍马冰&&&&&&&&胡倩倩李亚奇张宜伟李永超徐浩迪樊梓元朱弘琳柳雷&&&&&&&&曹彤彤梁玉凯李刘悦梦&&&&&&&&男蒙古族女女汉族汉族&&&&&&&&410411&&&&&&&&娜&&&&&&&&雅&&&&&&&&吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学&&&&&&&&环境与资源学院环境与资源学院环境与资源学院环境与资源学院环境与资源学院仪器科学与电气工程学院仪器科学与电气工程学院仪器科学与电气工程学院仪器科学与电气工程学院仪器科学与电气工程学院仪器科学与电气工程学院仪器科学与电气工程学院仪器科学与电气工程学院仪器科学与电气工程学院仪器科学与电气工程学院护理学院护理学院护理学院&&&&&&&&环境工程环境科学环境工程水文与水资源工程地下水科学与工程测控技术与仪器测控技术与仪器电气工程及其自动化测控技术与仪器电气工程及其自动化电气工程及其自动化测控技术与仪器测控技术与仪器电气工程及其自动化电气工程及其自动化护理学护理学护理学&&&&&&&&&&&&&&&&女蒙古族女女女女女女男女男男男女女男女女女汉族汉族汉族汉族汉族汉族朝鲜汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族&&&&&&&&赵西萌崔孟孟斌莹雪&&&&&&&&裴利然李娇阳朴冠宇王顺月孙鹏琨邱硕&&&&&&&&宋继斌蔡珊珊陈雨薇周晖&&&&&&&&黄歆梅马俊霞王西鸽&&&&&&&&428429&&&&&&&&王佳姝王李滢卉&&&&&&&&吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学&&&&&&&&护理学院护理学院护理学院口腔医学院口腔医学院口腔医学院口腔医学院口腔医学院公共卫生学院公共卫生学院公共卫生学院公共卫生学院公共卫生学院公共卫生学院公共卫生学院公共卫生学院公共卫生学院公共卫生学院&&&&&&&&护理学护理学护理学口腔医学（七年制）口腔医学（七年制）口腔医学（五年制）口腔医学（五年制）口腔医学（五年制）卫生检验临床医学（医事法学）信息管理与信息系统（医药信息管理）信息管理与信息系统（医药信息管理）预防医学放射医学放射医学预防医学预防医学放射医学&&&&&&&&&&&&&&&&女女女女女男女女女女女女女男男男女女&&&&&&&&汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族&&&&&&&&尹程程相星辰郭润智周祉延范娜娜洪迪昝春芳韩正琪王小满亢玉婷陈司霖黄耀吴功华董雪洁孙莹&&&&&&&&446447&&&&&&&&王馨平王文华张冯盛菡瑞巍&&&&&&&&吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学&&&&&&&&公共卫生学院药学院药学院药学院药学院药学院药学院药学院临床医学院临床医学院临床医学院临床医学院临床医学院临床医学院临床医学院临床医学院临床医学院临床医学院&&&&&&&&信息管理与信息系统（医药信息管理）药学药学生物工程（医学）药学药学药学生物工程（医学）临床医学七年制（试验班）临床医学七年制临床医学七年制临床五年制临床五年制临床五年制临床五年制临床医学七年制（试验班）临床医学七年制临床医学七年制&&&&&&&&&&&&&&&&女女女女女女女男女男女男男女女女女女&&&&&&&&汉族汉族汉族汉族汉族壮族汉族汉族满族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族&&&&&&&&覃石风郑李塔方伟涛淞强&&&&&&&&尤久琳常笑语王志成杨倩&&&&&&&&谢建连王冬音李楠&&&&&&&&郭寒菲&&&&&&&&464465&&&&&&&&齐明然罗闫皓新&&&&&&&&吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学&&&&&&&&临床医学院临床医学院临床医学院临床医学院临床医学院临床医学院临床医学院临床医学院临床医学院临床医学院临床医学院临床医学院临床医学院临床医学院临床医学院临床医学院应用技术学院应用技术学院&&&&&&&&临床医学五年制临床医学五年制临床医学五年制临床医学五年制临床医学七年制（试验班）临床医学七年制临床医学七年制临床医学五年制临床医学五年制临床医学五年制临床医学七年制（试验班）临床医学七年制临床医学七年制临床医学五年制临床医学五年制临床医学五年制区域地质调查及矿产普查水文与工程地质&&&&&&&&&&&&&&&&女女女女女女女女女男女女女男女女男男&&&&&&&&汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族&&&&&&&&赵旭彤王思睿王珍&&&&&&&&杨营营高宫倩萍&&&&&&&&杜世也张斯文宋梁晓帅&&&&&&&&王承芯李清月李梓菲景振广刘阳&&&&&&&&482483&&&&&&&&臧琦润张强&&&&&&&&吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学&&&&&&&&应用技术学院应用技术学院应用技术学院应用技术学院应用技术学院应用技术学院应用技术学院应用技术学院应用技术学院应用技术学院应用技术学院应用技术学院应用技术学院应用技术学院应用技术学院应用技术学院应用技术学院应用技术学院&&&&&&&&岩土工程钻探技术工程测量酒店管理电脑艺术设计动画设计商务英语广告设计与制作区域地质调查及矿产普查汽车检测与维修机电一体化电子信息工程技术工程测量市场营销计算机网络技术计算机软件技术商务英语广告设计与制作&&&&&&&&&&&&&&&&男女男女男女女女男男男女男女女男女女&&&&&&&&汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族&&&&&&&&任印川闫贺&&&&&&&&王鹏骏李洋洋胡李旭悦&&&&&&&&贾得凯石中玉隽增明常倩倩陈树利段秀稳王楚然张丰&&&&&&&&李双晨魏澜&&&&&&&&500501&&&&&&&&蒋宇乐衣文涛胡煜强丛驰&&&&&&&&吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学&&&&&&&&体育学院体育学院体育学院体育学院金融学院金融学院金融学院金融学院金融学院金融学院动物医学学院动物医学学院动物医学学院动物医学学院动物医学学院动物医学学院动物科学学院动物科学学院&&&&&&&&运动训练社会体育社会体育运动训练金融工程投资理财风险管理投资理财风险管理保险精算动物医学动物医学动物医学动物医学动物医学（公共卫生）动物医学生物技术（动物）动物科学&&&&&&&&&&&&&&&&男男男男女女女女男女男&&&&&&&&汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族汉族&&&&&&&&路京京王畅&&&&&&&&王星淇常恺翀游岳洲许玲&&&&&&&&程黎庆薛春玲张冰&&&&&&&&女蒙古族女汉族&&&&&&&&吕大维王婷&&&&&&&&男土家族女男女女汉族汉族汉族汉族&&&&&&&&王海豫公丽岩肖洋&&&&&&&&518519&&&&&&&&宋&&&&&&&&浩&&&&&&&&吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学吉林大学&&&&&&&&动物科学学院动物科学学院动物科学学院动物科学学院动物科学学院植物科学学院植物科学学院植物科学学院植物科学学院植物科学学院植物科学学院植物科学学院植物科学学院植物科学学院植物科学学院植物科学学院军需科技学院军需科技学院&&&&&&&&动物科学(实验动物)生物技术（动物）动物科学生物技术（动物）动物科学农学园艺农业资源与环境生物技术（植物）农学生物技术（植物）农业资源与环境农学园艺植物保护生物技术（植物）食品科学与工程食品质量与安全（卫生检验）&&&&&&&&&&&&&&&&男女男女女&&&&&&&&汉族汉族汉族汉族汉族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