金融危机下的企业法律风险防范516
金融危机背景下企业经营中的常见 法律风险及其防范冯涛E-mail: Tel:029-1蝴蝶效应美国麻省理工学院气象学家洛伦兹（Lorenz），为 了预报天气，用计算机求解仿真地球大气的13个方 程式。而结果让他大吃一惊：亚洲蝴蝶拍拍翅膀， 将使美洲几个月后出现比狂风还厉害的龙卷风！ 这就是气象地理学上赫赫有名的?蝴蝶效应?。这件事能给我们什么启示？2企业家是干什么的？所谓企业家精神是由两个元素构成的，一是自由的 精神，二是创新的精神。 企业家就是承担风险试图创新的人。 有两种企业家：企业家：企业家是能够识别出产品或服务的新机会， 并创办企业，实现这一机会的人。内企业家：内企业家就是在企业内工作，能够发现 新的机会并调动组织资源实现这一机会的人。3管理创新有没有边界约束条件？海外壳公司信托 持股继续换股补 足 资 本 金橱窗 公司国内公司机 构 投 资 者股权托管 现金返还一级半 市场社 会 公 众国内公司大股东4法律是一种行为规则法律规则强制性规则 命令性 禁止性 任意性规则选择性倡导性5管理者在公司中的作用是什么？公司经营环境和过程（诸 多风险存在）公司管理层经营目的和目标经营回报6企业风险产品风险市场风险政策风险7金融危机的爆发金融危机最早爆发于2007年8月，2008年初贝尔斯登 倒闭，9月雷曼和AIG爆出问题。 大批投资银行的倒闭引发了信贷市场大规模的萎缩， 以此为导火线，世界经济开始硬着陆。 经济硬着陆之后，银行资产价格下降，出现了花旗 银行和美国银行的问题。 金融与经济恶性循环。即经济的恶化会引起金融资 产的恶化，金融资产的恶化会使得金融机构更不愿 意贷款给实体经济。8解释：金融危机的起源全球化使发达国家工人的工资谈判能力下降，美国可 以长期保持低通胀，美联储无紧缩银根的压力。 面对疲软的市场和不断高涨的失业率，美联储从2000 年5月到2003年6月，连续13次降息，将联邦基金利率 从6％下调到1％，为1958年以来的最低。 当利率信号被政府扭曲之后，无论金融资产还是实物 资产，定价机制都失灵。国际原油、钢铁铜铝飞涨， 通胀即将失控。 从2004年6月起，美联储低利率政策开始逆转；到 2006年8月，联邦基金利率上升到5.25%。奠定了全 球利率上升的基调。9利率过低诱发经济危机的机理利率过低会扭曲资源配Z信号，企业家就开始投资 对利率的反应非常敏感、而原本不该投资的项目； 流动性过剩导致的股票市场泡沫会进一步助长固定 资产投资热潮，导致投资过度扩张。 越来越大的投资需求导致原材料价格和工资的相应 上涨，投资成本上升，最后证明原来的投资是无利 可图的。 当政府没有办法继续实行扩张性政策时，股票和地 产泡沫破灭，原来的资金沉淀在不可变现的固定资 产中，资金突然不足，投资项目纷纷下马，大萧条 由此发生。10“次贷”危机降息：居民住房贷款的三十年固定利率从九十年代 初期的15%逐步下降到了5%以下。 美国成百上千个抵押贷款公司、商业银行把各自放 出去的次贷，打包卖给?两房?，在转移风险的同 时，又获得了重新放贷的资金。 ?两房?直接持有和担保的按揭贷款和以按揭贷款 作抵押的证券由1990年的7400亿美元爆炸式地增长 到2007年年底的4.9万亿美元。11解释：金融危机的发酵?两房? 低息借债买下次贷。 用资产证券化的方法，以次债的形式在市场上发售。 华尔街的金融机构构造出一系列衍生品并出售。 贷款被放大几倍、甚至十几倍。 加长了金融交易的链条，无人关心其基础价值。 助长了短期投机行为的发生。12发生金融危机的原因总结有意放松对借款人资质和条件的审查。在迅速发展 业务的过程中，?两房?忽视了资产质量，这就成 为次贷危机爆发的?温床?。 在次贷转为次债的过程中，不仅存在担保过度的问 题，而且信用增强的手段过于单一，主要是依靠 ?两房? 的隐性国家担保。 次贷和次债的衍生过程中，每个环节的信用评估是 相互脱节的。每个环节掌握的信用评级和有关信息 都只是一个碎片，一些人和机构甚至不清楚自己买 的是什么。13次贷危机六步曲1、投资公司有限责任化和美联储大幅度下调利率。 2、不需要支付任何首付本金、利率浮动，甚至可以 附加可怕的递减性付款的购房次贷的出现。 3、收购次贷的两房再将其资产证券化，上市出售给 投资者们（包括投资银行、共同基金等）。 4、金融机构再构造出一系列衍生品并出售。 5、利率回升、房产价值不断下降。许多人宣布个人 破产，将房屋还给贷款银行。 6、担心严重经济萧条，正常的银行也都不敢向通常 有信誉的客商提供任何商业发展信贷。14美国金融风险的成因住房贷款银行A1,A2…… （30倍杠杆的）PRCG其他金融机构对其进行杠杆融资 或吸收新款CDS合同 信用违约掉期 （Credit Default Swap） 违约担保罗曼兄弟、 美林银行CDS市场 保单交易，反复进行交易 ，达到市场价，交易停止15金融衍生品的规模美国华尔街金融衍生品到2002年市场规模为 106万亿美元，2007年则高达531万亿美元。 美国GDP 2006年为13.2万亿美元，2007年为 14万亿美元。 531万亿金融衍生品市场规模，是美国2007年 14万亿GDP的37.9倍。 一个?要素?如此?独大?，这意味着什么？16后果次贷危机下，美国的两家房贷抵押机构?房 地美?和?房利美?公司行将崩盘破产。 荣登美国?两房?公司外国债权人之榜首的 是中国，一共持有涉及该两间公司高达3763 亿美元债券， （前天暴跌88%，几乎已经归 零），约占中国外汇储备总额21% 。 印度对美国?两房?债券持有量才2300万美 元，中国的3763亿是印度的一万六千倍。17美国金融危机产生的根源全球化使发达国家工人的工资谈判能力下降，美国 可以长期保持低通胀，美联储无紧缩银根的压力。 为求得眼前短暂提速发展经济，采取放松贷款鼓励 超前消费的方法，提前透支的社会购买力。 结果是一方面购买力因提前透支产生“消费泡沫”， 另一方面产能因超前消费刺激而快速膨胀，产生“产 能泡沫”； 最终当透支的购买力无法支持恶性膨胀的产能时， “产能泡沫”与“消费泡沫”同时破裂，企业减产破产 和职工失业迅速增加，银行贷款回收和资金周转迅 速出现困难，暴发经济-金融危机。18金融危机的外国解释布什卸任前白宫发表的一项声明中指出， ?总统强调的是经济学家都赞同的一个因素： 导致房地产危机的最重要的因素是世界其它 地方的廉价资金流入美国，以至于不存在资 金充裕的贷款人以危险的方式向美国人推销 贷款的自然约束。流入美国的这种资金数额 是空前的。因为它是空前的，所以，对决策 者来说，它造成的状况展现了空前的问题?。19金融危机对资本主义国家经济的影响雷曼兄弟破产事件引发了信贷成本的大幅飙升。相 当于全球央行联袂将基准利率提高3～5个百分点。为了应对高额的资金成本，企业都在降低库存，以 最快的速度甩货。信贷成本高涨要为现今经济萎缩 承担一半的责任。全球企业大幅削减了它们的一次 性固定资产的支出。 最后，也是最显著的因素，50万亿美元账面财富的 蒸发引发的?负财富效应?将削弱消费。经验显示， ?负财富效应?约为5%。由于全球经济的60%由消 费拉动，故全球经济将萎缩3%。20金融危机对我国的影响1、直接影响是海外投资的惨烈损失、出口额 下降； 2、最大的影响是导致中国经济转型被次贷危 机终止。21中国目前是否也发生了金融危机？美国是金融危机。 中国是经济危机。22世说新语政和3年，烧饼店老板武大郎拥有10000个炉子。他聘用了镇 上的所有工人为他做烧饼。一个炉子一年能做3个烧饼。 大郎第一年生产了30000个烧饼。其中为每个工支付一个烧饼 做工资。大郎自己家里又能吃掉4000个烧饼（有钱人自然吃 的多，他还养了一个打虎的弟弟、一个漂亮的老婆，老婆又 养了西门庆，这些人都很能吃烧饼），剩下的烧饼他就以十 个烧饼换一个炉子的价格从镇外换炉子来多做烧饼。 大郎用剩下的烧饼换来了了1600个新炉子，除了补充每年 10%的损耗与折旧，大郎比以前多了600个炉子。 第二年，大郎用10600个炉子生产了31800个烧饼，赚了11200 个烧饼，除了自己吃和补充折旧，又买了720个炉子。 到了第十年，大郎已经拥有两万多个炉子，每年生产六万多 个烧饼。23经济学家拿起算盘一通狂打，GDP=消费+投资，按10块钱买 三个烧饼的不变价格计算。郓城GDP平均每年增速超过10%， 现在郓城已成为世界第四大经济体。 可大郎却正在苦恼不已。他现在今年生产了六万多个烧饼。 以前可以卖到花旗国，可现在那边闹金融危机，卖不掉。而 小镇内部，所有工人的工资收入加起来只够买一万个烧饼， 库存积压严重，烧饼店严重亏损，有倒闭的危险！ 镇长宋江打报告给东京，东京出台了四万郓币的经济刺激计 划，买走了四万个烧饼。果然化解了烧饼过剩问题。 可大郎的危机并没有解决，郓城的购买力只有14000个烧饼， 而他现在拥有六万多个烧饼的产能无法释放，最终他不得不 关闭一些分店。 很快，有媒体报道，浙水乡温村大队有烧饼店被关闭，店长 逃走，大量农民工返乡……24金融危机不过是是经济危机的诱因1、高额外贸顺差和固定汇率产生的流动性过 剩，造成经济泡沫，股市、楼市高企； 2、金融危机造成的外贸出口的大幅下降，诱 发我国的经济危机。25GDP是如何决定的？26一国总需求的构成总需求=消费+投资+政府支出+净出口。 年的经济增长，是工业品出口导向 和国内房地产疯狂推动的结果，是最畸形的经 济增长时期。27凯恩斯理论的基本框架平均消费倾向APC=C/y 消费倾向 消费(C) 收入(y) 边际消费倾向MPC=ΔC/Δy 相应的投资乘数k=1/（1-MPC）国 民 收 入投资(I)交易动机(由m1满足)流动性偏好(L) （L=L1+L2） 利率(r) 谨慎动机(由m1满足) 投机动机(由m2满足)货币数量(m=m1+m2) 预期收益(R) 资本边际效率(MEC) 重置成本或资产供给价格28三重均衡的凯恩斯模型的公式?完全的凯恩斯模型由六个方程（第一式是劳动需求函数和劳动供给 函数，可以看作是两个方程）和六个未知数组成的联立方程组，会 有唯一的解，即三重均衡的解。LDW P＝LSWP→L*,→Q*W * PQ＝F(L)S(Q)＝I(r)MD(Q,r)＝ W＝ MS P ? P →W*29→r*,P*WP三重均衡的凯恩斯模型P Ⅲ P AS AD r IS P* W* LM r* O L LD Q* Q (W/P)* W/P Ⅱ LS L* ⅤⅣP*OLQ*QⅠ Q=F(Q)OL*O(W/P)*W/P OQ*Q30出口对GDP的影响国家统计局数据显示，出口每增长1%，可以 拉动消费增长0.68%、拉动投资增长0.74%。 我国出口的下降速度？31造成这次经济危机的主要原因金融危机和人民币升值导致出口的急速下降：同 比下降了20%以上。背景：中国的外贸占GDP总额的68%； 贸易顺差对GDP的比例达到7%～8%；外汇储备2008年达到了19500亿（全球外汇储备近 七万亿美元，其中2/3是美元储备）。32国际反华势力的胡言乱语美中经济安全审议委员会在2008年年度报告 中也说到，由于人为压低人民币汇率等因素， 中国政府目前已经积累了将近两万亿美元的 外汇储备。但是，这些资金没有被用来通过 教育、医疗保健、退休养老金等渠道，提高 中国臣民的生活水平，而是被用于有策略地 以金钱换取国际舞台上的政治利益。3310 9 8 7 6 5 4 3 2 1 078 80 82 84 86 88 90 92 94 96 98 0 2 4 6 834美元对人民币的汇率$P.S. 出口前景分析中国外贸本来存在的结构性矛盾（外资加工贸易为 主、出口产品附加值低），加上汇率争斗和产品安 全问题，估计未来的出口形势很可能急剧恶化。 产品出口不畅，只能压在国内市场，而国内市场的 消费又没有太大希望提振，很可能会出现产能大范 围过剩。 接着又会打压投资这驾马车，等这三驾马车的速度 齐步放慢的时候，就已经在经济萧条之中了。35P.S. 20个不景气的行业网络/游戏、IT外包、出口贸易、半导体、 服装/纺织、钢材、汽车、房产、室内设计/ 装潢、建筑设计、宾馆/酒店、粗加工制造、 广告、娱乐、猎头中介、货代行业、图书出 版、航空、造纸和木材等。36中国经济最大的风险中国经济最大的风险看上去是外贸，看上去 是投资，实际上它最大的问题在于过去几年 间，中国所积累下来的过剩产能将在今后很 长的一段时间里压在中国经济上，现在怎么 办？37当前政府解救危机的两个思路通过减税、建立全民医保等福利性政策来刺 激有效需求，逐步消化产能； 通过高税收，把资源动员到政府手里，用政 府投资拉动投资，增加就业岗位。38消费与政府开支占GDP比重的变化80 70 60 50 40 30 20 10 0 91 08 消费 政府 其他国家的消费39GDP的分配劳动者政府资本家40GDP的分配西方发达国家的工资收入一般都占GDP的50 % ～ 60%。而我国仅占当年 GDP的11%。中国正在摧毁 资本主义的道德伦理底线！ 2009年3月出版的世界银行《中国贫困和不平等问题 评估》指出：?中国消费贫困人口数在国际上仍排 名第二，仅次于印度，中国仍然有2.54亿人口每天花 费少于1.25美元。? 中国的贫困线标准在75个国家的抽样调查中是最低 的，2007年仅有785元，折合0.57美元。而巴西的贫 困线标准是每天6美元，俄罗斯是4美元，泰国和蒙 古是2美元。41有关GDP分配的几个数据从1995年到2007年，政府财政收入增加了5.7倍。 同期城市人均可支配收入的累积增长是1.6倍，农村 人均可支配收入的累积增长是1.2倍。 现在中国仍然有大约119000家国有企业，这些企业 的账面价值大约有4万亿美元。中国国有土地的价值超过了7万亿美元。加起来，这些国有资产合计几乎达到了中国国家生 产财富的四分之三。42贫富差别贫富差别的衡量? ?I(%) 100L洛伦兹曲线 基尼系数80基尼系数=A/A+B60?在全部居民收入中，用于 进行不平均分配的那部分 收入占总收入的百分比。 基尼系数最大为“1”，最 小等于“0”。基尼系数的 实际数值介于0～1之间。40A B20020406080100 H(%)43P.S. 基尼系数基尼系数是一个用来描述收入分配差距的指标。 20世纪初意大利经济学家基尼，根据洛伦茨曲线找出了判断 分配平等程度的指标。 设实际收入分配曲线和收入分配绝对平等曲线之间的面积为 A，实际收入分配曲线右下方的面积为B；并以A除以A+B的 商表示不平等程度。这个数值被称为基尼系数或称洛伦茨系 数。如果A为零，基尼系数为零，表示收入分配完全平等； 如果B为零则系数为1，收入分配绝对不平等。该系数可在零 和1之间取任何值。 收入分配越是趋向平等，洛伦茨曲线的弧度越小，基尼系数 也越小，反之，收入分配越是趋向不平等，洛伦茨曲线的弧 度越大，那么基尼系数也越大。如果个人所得税能使收入均 等化，那么，基尼系数即会变小。44中国的基尼系数日本的基尼指数是0.25，欧洲是0.32，印度 是0.33。 联合国《2005年人类发展报告》显示，中国 目前的基尼系数为0.45，已经超过了0.4的国 际警戒线； 2006年上升到0.496。45P.S.根据中国社会科学院说法，中国的基尼系数 从世界银行2005年所估计的0.47上升到了2006 年的0.496。而在改革开放初期的1981年，根 据世界银行的统计，中国居民收入的基尼系 数为0.29，不仅总体上差距不大，在城市及农 村内部也相当均等。 实际上，0.49这个基尼数据基本赶上了明末李 闯王起义前的水平，要不是现如今的社会生 产力大大高于明末，没有出现大批挨饿的流 民，否则早就有陈胜吴广了。46中国的基尼系数47结论分配结构的失衡在先，消费率的低迷在后。分配结 构决定了消费结构。 要想维持一定的经济增长速度，便惟有像吸食鸦片 一样地不断提高投资率（包括不计成本地吸收FDI）。 这进一步扭曲了投资和消费的比例关系。 提高投资率虽然能够在短期内维持速度，但会形成 更加庞大的过剩产能，而为了推销这些过剩产能， 就只能以剥削本国下层人民以及掠夺本国自然资源 为代价，用极其低廉的价格向国际市场倾销。 这又加大了中国经济对外部市场依赖程度。48目前建立在畸高投资率、畸高外贸依存度基础上的 经济增长，实际上是一个极其脆弱的恶性循环过程。 而其总源头则是国内财富分配的极端不均衡。 怪异的产业结构不过是国内异常分配结构的外在表 现。主要以政府主导的高投资率已经被推至极限位 Z，低劳动成本以及剥削本国自然资源和环境的所 谓比较优势也已经被挤压至极限位Z。 持续了20多年的经济增长模式在一片喝彩声中正在 迅速冲击它的终点。而最近两年经济令人诧异的强 劲表现，很可能就是这种模式盛极而衰之前的最后 一缕光芒。49世界各国投资占GDP的比重50 45 40 35 30 25 20 15 10 5 0 发展中国家 发达国家 中国 投资50历史教训亚洲金融危机的经验证明，一个国家持续多 年将投资占GDP比重保持在40%的水平，必 然导致生产能力过剩，利润水平下降，银行 坏账增加，并可能引发经济和金融危机。51投资的效果投资对GDP的贡献：用投资乘上0.3或0.4，可以带 进当年的GDP。 据世界银行估计，‘七五’到‘九五’，政府投资 决策失误率在30%左右，资金浪费及经济损失大约 在4000亿至5000亿元。 全国国有资产1／3属于闲Z浪费。 政府热衷于‘上大项目’，只关注支出规模而不是 支出效益。GDP上去了，但并没有促进社会发展和 人民富裕。 ――《中国青年报》52政府投资效率低下的经济学解释1、用自己的钱办自己的事； 2、用别人的钱办自己的事； 3、用自己的钱办别人的事； 4、用别人的钱办别人的事。53民间投资为什么不振？三十年来中国产业何以一直处于低端水平并且始终 呈现平面化扩展的趋势。难道仅仅是企业技术升级 更新改造意识和动力不足？ 任何一家企业都想发展，都想采用最新技术。 中国的生产性产业一直经营维艰，一则是劳动力价 格一压再压，企业利润依然微薄，二则是企业资金 存在严重缺口，却不容易拿到贷款。 同样存在困境的是银行的巨额储蓄需要出路，却不 敢轻易贷给中小企业。 与此相映衬的是，股市和房地产业却异常火爆，大 量社会闲散资本涌入这两个领域，乃至生产性企业 也将资本从原有的产业抽出而投入到股市和房市。54生产性企业困境的原因税种过多税负过重，企业的利润空间越来越小； 政府管理部门及某些管理者向企业伸手，加重企业 负担，投资的人文环境不好； 政府部门光知道收税，却未能尽力承担自己的责任， 提供的公共服务和产品价格过高； 消费不足，收入在国民经济总产值中比重过低； 社会保障体系不完善，教育、医疗、养老保险三大 问题解决不到位，民众不敢不储蓄。 这些因素也只是部分因素，不足以囊括全部，也不 足以解释所有问题。55凯恩斯可以解决金融危机吗？现在各国政府搞的都是凯恩斯主义的一套：刺 激需求。但这在理论上是讲不通的。 美国的问题是过度消费，超前消费，超过他的 收入的增长消费，靠借贷来支撑、维持生活水 平，中国的问题是过度投资。 既然危机是由于美国人的过度消费和中国人过 度投资引起的，怎么又可能通过进一步刺激消 费和投资解决危机呢？56理论：凯恩斯理论能救中国吗？凯恩斯的财政政策的适用对象是?富裕 的社会?，因为这样的社会的边际消费 倾向较小，而投资机会也较少，导致总 需求很可能处于不足的状态。 这样，迅速降低利率（货币主义的方案） 和增加政府开支（凯恩斯主义的方案） 才有意义。57凯恩斯理论能救中国吗？凯恩斯并不认为增加当前投资能够一劳 永逸地解决问题，因为任何当前投资都 必须被今后的消费所抵消，否则经济无 法达到均衡。 所以，当任何政府打算增加投资的时候， 都必须考虑到，这些投资能不能在未来 某个时刻创造更多的消费需求，或者使 人们更倾向于消费。58凯恩斯理论能救中国吗？增加资本品行业（包括重工业、基础设施建 设和房地产等）的投资，并不一定能够迅速 增加就业量，至少不能完全达到政策制订者 预想的效果。 当整个社会都没有预料到资本品行业投资增 加的时候，资本品行业和消费品行业的比例 会发生失调，结局是通货膨胀和社会总收入 的下降，政策制订者创造出来的需求在一定 程度上又被抵消，直到重新达到均衡。59凯恩斯主义和奥地利学派的主要区别凯恩斯主义为政府干预经济提供了一个很好的 理论依据：需求不足，市场失灵，解决的办法 就是政府介入市场，增加需求，从而使经济从 萧条中走出来。 奥地利学派认为，萧条是市场自身调整的必然 过程，有助于释放经济中已经存在的问题，政 府干预只能使问题更糟。60P.S.货币主义和奥地利学派经济学家对凯恩斯主 义的主要批评是，政府主导的投资会?挤出? 私人投资，因为政府占用了有限的资源，私 人资本就不得不退出或推迟。 凯恩斯对此的回答是：在社会比较富裕、总 需求不足的时候，私人投资倾向本来就处于 十分低落的状态，政府无论怎么加大投资， 都不太可能挤出私人投资。61P.S.凯恩斯的确赞扬过修建金字塔、教堂和发动战争 （倒不是因为战争可以劫掠，而是因为战争可以创 造军火需求）；他甚至真心建议政府把钞票埋下地 下，再允许私人企业把它们挖出来以解决失业问题； 他还认为，如果没有政府的介入，经济萧条可能永 远无法结束，一般均衡永远无法重新达到。 但是，凯恩斯一再强调，以上观点适用于一个?富 裕的社会?，消费动力已经越过最高点开始下行的 社会，投资动力已经不足的社会，技术进步的潜力 短期内发挥不出来的社会。62经济学界对市场信仰的四个层次第一个层次就是对市场经济没有任何信仰，不相信 市场经济，这是传统的马克思主义经济学； 第二个层次是怀疑主义，摇摆不定，有时候信，有 时候不信，这是凯恩斯主义经济学，也就是主张政 府干预主义的经济学； 第三个层次是对市场经济非常信仰，但是也认为， 必要的时候，政府应该介入市场，这是芝加哥学派。 它认为经济萧条时期政府应采取积极的货币政策让 经济走出低谷； 第四个层次是对市场坚定不移，完全信仰，这是以 米塞斯和哈耶克为代表的奥地利学派。63马克思经济危机理论的核心思想经济危机的本质是生产过剩； 生产过剩的原因在于?有效需求不足?； ?有效需求不足?的原因在于群众的购买力不足； 群众购买力不足的原因在于资本和劳动收入分配的 两极分化； 两极分化的原因在于生产资料的资本家占有制度。64马克思对解决经济危机的方法设想资本主义有三个无法避免的矛盾：每个企业 内部生产的有序化和整个社会的无序化的矛 盾；生产的社会化与财产占有的私有化的矛 盾；无产阶级同资产阶级的矛盾。 解决的方法有二，一是公有制代替私有制， 二是计划经济代替市场经济。65关于消费与投资的后果的两个小故事66故事一在一个地方发现了金矿，来了一个人投资建了一个矿场，雇 一百个工人为他淘金，每年获利1000万。 矿主把其中的50%做为工人工资发下去，每个工人每年收入 5万，他们拿一万来租房子，剩下的四万可以结婚，生孩子， 成家立业，矿主手里还有五百万，可以做投资。因为工人手 里有钱，要安家落户， 所以房子出现需求。于是矿主用手里的钱盖房子，租给或者 卖给工人，工人要吃要喝，所以开饭店，把工人手里的钱再 赚回来。开饭馆又要雇别的工人，于是工人的妻子有了就业 机会，也有了收入。一个家庭的消费需求就更大了。 这样，几年之后，在这个地方出现了100个家庭。孩子要读 书，有了教育的需求，于是有人来办学校，工人要约会，要 消费，要做别的东西，于是有了电影院，有了商店， 这样，50年过去以后，当这个地方的矿快被挖光了的时候， 这里已经成了一个10万人左右的繁荣城市。67故事二一个地方发现了金矿，有人来投资开采，雇100工人，每年 获利 1000万，但是矿主把其中10%作为工资发下去，每个工 人一年1万。 这些钱只够他们勉强填饱肚子，没有钱租房子，没有钱讨老 婆，只能住窝棚。 矿主一年赚了900万，但是看一看满眼都是穷人，在本地再 投资什么都不会有需求。于是，他把钱转到国外，因为在本 地根本就不安全，他盖几个豪华别墅，雇几个工人当保镖。 工人没有前途，除了拼命工作糊口，根本没有别的需求。唯 一可能有戏的就是想办法骗一个老婆来，生一个漂亮女儿， 或许还可以嫁给矿主做小三。 50年以后，这个地方除了豪华别墅，依然没有别的产业。 等到矿挖完了，矿主带着巨款走了，工人要么流亡，要么男 的为盗，女的为娼。68要美国化还是要拉美化？这两个故事其实就是拉美和美国不同的发展轨迹。 也许今天美国人应该说，感谢华盛顿，他为美国缔 造了最现代最科学的政治体制，感谢亨利? 福特，他 一手缔造了美国的中产阶级。 拉美国家就没有那么幸运了，他们的大独裁者创造 了掠夺性的经济体制，以一种豪强的姿态疯狂瓜分 着社会财富，而使整个经济虚脱，再也无力发展。69是经济问题还是政治问题？中国当今消费率比 “三年困难?时期还要低。 这是中国内需长期低迷的主要因素。 中国内需低迷并不是一个市场博弈的后果， 而是一个政治博弈的后果、其对应的是政府 和企业在改革过程中权力的扩张，以及公民 权利在同一时期的极度抑制。 所谓低保障成本指的即是这样一种情形。70是经济问题还是政治问题？高投资率一直是我国经济的一个隐患。 到2005年底，投资占GDP的比率达到48.6%。 照此速度增长下去，到2012年中国将是一个只 有投资没有消费的经济体。 从逻辑上说，长期的高投资率一定会导致产能 过剩并最终引发经济的剧烈调整。71为什么以前没有成为问题？在全球市场中得到了消化。 通过将成本压低到极致，拥有价格优势。 过剩产能的投资者不仅没有受到市场的惩罚，反而 获得了利润。 这鼓励了政府以及企业的这种微观合理、但宏观上 可能引发巨大灾难的投资冲动。 这种短暂的成功迷惑了许多人。 超高投资率与超低消费率的经济增长组合要想得以 维系其脆弱的平衡，对外部市场和外部资源的高度 依赖就是一个符合逻辑的结果。72国家文化的全面堕落以世俗物质利益为主要目标的机会主义已经 成为几乎所有利益主体的压倒性行动文化。 人们被告知，只要对自己有利的，就是理性 的，就是好的。只要能达到目标，最基础的 商业伦理及文化准则都可以弃之如草芥。73中国比其他经济体更接近危机在危机日渐迫近的2009年，中国社会真正需 要的是精神基础和起点。 物质的成就会因为一场危机而一夜散尽，精 神的力量却可以成为危机中最坚强的堡垒。 中国比其他经济体更接近危机。74对今后经济走势的预测分析家们普遍认为，明年的贸易情况会更为糟糕， 出口增长可能化为乌有。即使此次的刺激方案能顺 利实施，经济增速也可能会下降到7%。 更何况在这项开支项目中，早已包含了诸如地震灾 区重建工程；公路、铁路、机场的修建工程，以及 为减缓制造业的下滑而提供的出口退税，为土地改 革提高农民收入而计划拨出的款项。 这类开支大约有2.5万亿人民币，约3662亿美元。去 掉这些项目实际新增开支项目的规模只有1.5万亿元 人民币，约2200亿美元。75房地产能救中国吗？2006年开始股市泡沫、楼市泡沫是什么原因？ 是由于老百姓更富裕了，所以我们有更多的钱 炒楼、炒股就造成泡沫吗？ 股市和楼市消灭了中国的中产阶级。76房地产固定资产投资增长速度35 30 25 20 15 10 5 0 2002年 2003年 2004年 2002年 2003年 2004年77国内房地产发展情况3.5 3 2.5 2 1.5 1 0.5 0 -0.5 2006年 2007年 2008年 购房贷款余额（万亿 元） 比年初增加（万亿 元） 比上年末增长(%) 个人住房贷款余额 （万亿元） 占购买住房余额的比 例78从房地产看我国这次危机的根源国际上公认的房地产开发投资占全社会固定资 产投资比重一般是在10%以下，我国2004年为 18.78%，2005年为20.98%，月份 为22.93%，远远超过10%的国际警戒线。 国际公认的房地产开发投资占GDP比重不能 超过5%，但国内房地产投资占GDP的比重从 2004年就已经达到9.6%，一些城市甚至于高 达50%以上。79房地产业的本质2003年以来的房地产政策，完全是一个由既得利益 集团借助房地产开发，进行巧取豪夺的政策。 它是以剥夺农民和城镇居民对公有制土地的所有者 权利和自由选择权利为前提的；而实施过程又如此 血腥、巧取豪夺，丝毫不考虑对公众可支配收入的 长期透支。中国国土资源部一项调查说，在浙江省 上虞市，?2000年土地出让收入为2.19亿元，其中 征地补偿费只有591万元，仅占卖地进账的2.7%。? 有资料估计，近三年来仅此一项，城市就从农民手 中取得9300亿元。 这样的政策遭遇房地产市场危机，是最自然不过的 事情。80总结：中国经济结构面临的三个问题首先是过多依靠外需，内需不够，而且内需 中间投资太大，消费太小。 其次是我们一向依靠低劳动成本、破坏环境 的方式保持高速增长，但这种方式不能长期 下去。 最后是GDP分配的问题。居民所得越来越低， 政府和国家垄断企业的所得越来越高。81世说新语郓城有一万个居民，每年生产一亿个烧饼，每年人均收入三 万块钱，大家都很俭朴，只花掉了一万块钱，把另二万块钱 存进了银行。由于小镇总共流通了一亿元钱和一亿个烧饼， 所以每个烧饼售价一元钱，大家每人吃到了一万个烧饼，银 行了又存着两万元钱，以当前市价可以买到两万个烧饼，大 家觉得很富足，所以第二年，大家又存起了两万元，物价仍 是一个烧饼一元钱，大家看到物价没变，于是放心的再存了 两万元进银行…… 如此十年过去了，大家每人都在银行里拥有二十万块钱存款， 大家觉得自己很富有。突然某一天，有一千个人想花这二十 万元钱存款。他们从银行里把钱取了出来，此时市场上流通 了三亿元货币，而市场上仍然只有一亿个烧饼。于是烧饼价 格立刻暴涨。当大家发现物价暴涨之后，大家都想把贬值的 货币换成烧饼。但最终的结果却是银行的倒闭，即使增发货 币拯救银行，有了足够的现金供应，最终市场上流通二十一 亿元货币追逐一亿个烧饼的结果也只能是物价的暴涨。82我国发生金融危机的原因在社会平均消费很低的情况下，牺牲社会公平片面 追求发展速度，从而长期分配不公内需不振，外向 型经济畸形发展，产生“外向型经济泡沫”； 房地产业产生腐败性行业性垄断，房价高企透支了 今后数十年的社会购买力，一业暴利百业萧条； 绝大部分企业经济责任缺失，负债远远高于自有资 本，盈利则自己赚钱倒闭则银行承担，隐伏着极严 重的金融危机，随时可能爆发。 在金融危机的冲击下，“外向型经济泡沫”破裂，促 使“房地产泡沫”加速破裂，暴发经济-金融危机。83中国经济的十大问题1、经济发展受政治周期的明显影响，财政收入对房地产业的依赖过大； 2、经济是投资推动型，存在严重的产能过剩问题， 3、国有经济存在明显的利益集团特征，利益取向经常与国家和相反； 4、外资享用各级地方政府提供的优惠，逐步控制了中国主要行业； 5、民营经济逐步活力渐失，受外资和国有经济的压制和各级政府歧视； 6、市场经济许多基础比较薄弱，例如所有权保护、知识产权保护、独立 公平公正的司法、审慎严格的会计制度、以保护投资者利益为先金融监管、 信用缺失、道德沦丧等等； 7、政府对微观经济的行政干预问题突出，表现出明显的寻求短期利益倾 向，经济腐败问题突出，出现了权贵经济的苗头； 8、国内重要资源缺乏，经济发展对外的依赖程度过高； 9、经济发展分配不公，未来存在严重的养老压力； 10、环境污染问题愈演愈烈，中国正在逼近环境承受力的极限。84国企的垄断《中央企业布局和结构调整的指导意见》表明，在 关系国家安全和国民经济命脉的军工、电网电力、 石油石化、电信、煤炭、航空运输、航运等七大行 业中，目前有40多户央企，资产总额占全部央企的 75%，国有资产占82%，利润占79%。 这些央企承担着我国几乎全部的原油、天然气和乙 烯生产，提供了全部的基础电信服务和大部分增值 服务，发电量约占全国的55%，民航运输总周转量 占全国的82%，水运货物周转量占全国的89%，汽 车产量占全国的48%，生产的高附加值钢材约占全 国的60%，生产的水电设备占全国的70%，火电设 备占全国的75%。85今后我国可能的政策走向减税（可能否？）； 垄断产业的市场化改革（可能否？）； 持续降息（是否还有空间？）； 放松信贷和加大固定资产投资； 消费――刚性消费，二是信心恢复，大胆花 钱，三是结构性开支（可能否？）； 滞胀 （最可怕的后果）； 通货膨胀――股市和楼市复苏。86房地产业可以拉动经济复苏吗？目前全球经济严重衰退，出口衰减呈腰斩之势；国 内收入严重分化，绝大部分人缺乏消费扩大能力。 这注定我国的经济增长失去了最根本的动力。 在出口和消费不振的条件下，试图依靠投资拉动经 济增长，实在是倒因为果、后果难料。 因为消费才是拉动经济增长（包括投资增长）的最 终动力，脱离消费能力的过度投资，必然会对经济 发展造成更大破坏。87“保八”可以实现吗？中国统计年鉴分别计算了消费、投资和净出 口对GDP增长的?贡献率? 。 如果按这个统计数据对过去三十年的GDP增 长做个回归，会发现?消费贡献率?和?出 口贡献率?与GDP的增长率负相关，只有 ?投资贡献率?与GDP增长率正相关。 也就是说，消费和出口的?贡献率?越大， GDP增长越低；投资的?贡献率?越大， GDP的增长率越高。88感谢这次席卷全球的金融危机的理由它使我们一路狂奔、冲向悬崖的脚步骤然绊 倒，避免了粉身碎骨；它使正在全速飞向空 难的?人类号?航班在剧烈颠簸后紧急迫降， 有机会在一片慌乱的地面上安全地换?发动 机?，逃过了?机毁人亡?的大劫。89企业面临的各种风险及权重业务中断 行政干预 未来的监管措施资源可得性竞争对手行为重 要 性效率/生产率信誉 预算与计划 健康与安全雇用/保留经济影响 能力 环境货币 合法(合规)性 金融工具 流动性/现金流 违约 利率 合同可能性90金融危机背景下企业面临更加严苛 的法律环境1、宏观环境 2、中观环境 3、微观环境 4、企业信用制度91宏观法律环境的恶化在?做大做强?和?抓大放小?战略思想推动下，国有寡头 企业凭借垄断优势发育迅速，同时中小企业和个体户大量消 失；在一些行业和领域中，资源积聚迅速；在一些地方，已 经形成的政商联盟掌握着行政经济等多方面的权力，在经济 社会生活中已经在很大程度上处于不受控制的地位。 中小企业和个体户生存环境恶化。国家工商总局的数据表明， 1999年我国有个体工商户3160万户，到2004年这一数字下降 为2350万户，6年间净减少810万户，平均每年减少135万户。 另一项研究表明，年十年间，全国有770万家个 体户消失。 中国社会科学院的报告说，金融危机以来， 40%的中小企业 已经倒闭，还有40%挣扎在生死边缘。中产阶层在最近几年 中开始成为掠夺对象。92我国企业经营的现实环境世界银行和国际金融公司联合发布《2008年全球营 商环境报告》显示，中国企业的个体税务负担高达 73.9%，远远高于亚太地区其他经济体。 根据不同学者不同阶段的估计，中国的租金总量占 GDP的比重始终保持在20%～30%，巨额租金的存 在诱导着人们把大量宝贵的企业家才能用于寻租活 动，从而催生了严重的腐败现象。 本土企业家创新活动的动力受到抑制。根据2005年 中国经济普查的数据，中国的工业企业投入的研发 费用平均仅占销售收入的0.56％，大部分工业企业 几乎不进行自主技术创新活动。93中国中小企业的生命周期中国民主建国会、中国企业家协会联合对中国21个城市民营企 业调查：70%的民营企业家不懂财务报表；90%不懂英语和 计算机；?生命周期?的4种现象：?生不快、长不大、活不 长、死得快?。 生不快：国内硅谷民企只有75家，高新区只有4-5家； 长不大：有所谓?5000万现象?，即很多企业到5000万元的 坎就很难前进；活不长：500强民企40年，中型民企7～8年，小民企平均寿命 2～3年； 死得快：每年新生15万家民企，同时又死亡10万家，有60% 在5年内破产，85%在10年内消亡。94中小企业自身的八大缺陷家族式管理 资本不足 财务管理欠规范 存在道德和法律风险 信息不透明 研发方式单一 低价竞争为主要手段 缺乏有效沟通95企业家鲍莫尔(Baumol，1990)比较了中国的科举制度、欧洲中世纪 的骑士制度和政教制度、以及现代的发达和不发达国家的现 状之后得出结论：任何一个社会都不缺乏企业家资源，但不同的社会 经济制度为企业家才能的发挥提供了不同的机会，如果社会制度为企业家才能的非生产性利用(如科举制度)甚 至破坏性利用(如骑士制度)提供了比生产性利用更高的酬报，企业家才能就会被吸引到非生产性用途上，社会生 产力就会停滞甚至倒退。因此，一个社会的生产力发展和科技进步的快慢，主要地不 是取决于该社会企业家资源的多寡与优劣，而是取决于社会制度对企业家资源的引导和发挥作用。96问题：我国是一个工商社会吗？97一个刚刚发生在我们身边的案例某公司考虑到2008年开奥运会，判断奥运会纪念品 应该有较大的市场，故准备于2007年买进一大批高 端奥运纪念品，其中有奥运银制图章。 这批货可以从北京北三环马甸邮币卡市场进货，如 果数量较大，价格可以相当便宜，而且有正规的进 货发票。 预计该纪念品在我省应该有极好的销量，利润应该 极其可观。问题：如果您是公司决策者，您是否会决策 进行该项商业活动？98后果进货后在大量销售，利润果然极其可观。 但不久： 1、公司高管统统被抓，公司陷入瘫痪状态； 2、被判刑的有三个人，其中老总被判了五年 徒刑。 该公司有什么法律问题？99该公司及高管有什么法律问题？1、奥运产品享有知识产权保护：侵犯知识产权 2、国家对金银产品也实行特许经营，未经许可任 何人不得营销：非法经营罪。 3、侦查机关还发现他们所谓的银质徽章含银量极 低，涉案的数额不小，不是一般的商业欺诈行为， 而是诈骗罪！ 这样他们公司的这一个行为同时触犯了三部法律： 关于奥运知识产权的规定，关于金银管理制度，以 及《刑法》的规定。100小钱让人担大罪中国刑法规定的罪名共计是433个，其中关于 经济犯罪、财产犯罪的罪名有100个左右，将 近1/4，这些罪名法律都有明确的金额界限， 标准低的甚至一二万就够了。 现在对企业家来说，也许根本不用放在眼里， 但是也许就是这些不起眼的钱却让人栽大跟 头。101风险的后果?竞争失败（企业由于竞争失败会遭受诸多的不利） ?经营中断（企业的目标将无法达到） ?法律诉讼（会给企业带来损失和信誉的破坏等）?无益开支（使得企业的收益能力下降）?资产损失（）?决策失误 （）102扁鹊三兄弟的故事春秋战国时代有位名医叫扁鹊，任何疑难杂症到了他手里都 能被一一治好，连魏文王都当面夸他是天下第一神医。 扁鹊却对文王说：?我们家里行医的有弟兄三人，其实医术 水平最高明的是我的大哥。因为他在我们一家人还没有显出 得病症状的时候，大哥就能发现蛛丝马迹，及时地把病根铲 除，所以他的医术再高明，名气也传不出去，他的影响力和 知名度只是在我们家族之内，别人都不知道要来找他。? 接着，扁鹊又说：?二哥的医术比大哥差一些，不过也比我 高明，因为他总在病人刚刚发病就能及时发现并对症下药， 使病情得到有效控制，大家都知道他能把小病治好，所以影 响力比大哥大，方圆十里的人都来找他。? 然后，扁鹊又说自己：?我只会在病人病情恶化后把大病治 好，从本质的效果来看，远没有大哥和二哥的医术好，因为 我并没有及时地发现病人身体的不协调，或者病人还处在小 病状态时，就把病治好，病人已经经受了许多的痛苦，自己 虽名振天下却对保护病人健康贡献最小。??103管理者的工作和医生有许多相似之处扁鹊三兄弟的故事告诉我们，高明的医生是不显山 不露水的，他知道防患于未然，不等病情爆发就能 预防并控制病情，像扁鹊的大哥、二哥那样。 CEO也应当是这样，能打赢官司固然好，但是打官 司是事后救济措施，事后救济的成本和风险要比事 前预防、事中控制的成本高得多，比如时间成本、 机会成本、执行风险等等。 企业如果意识到预防纠纷比解决纠纷更合算，要容 易，那么企业家也就不会等有了官司再跟律师打交 道了。104法律风险事前防范比事后补救更重要美国一家叫路伟律师事务所的调查表明：中 国企业至今没有认识到法律风险事前防范比 事后补救更重要。 调查数据显示：中国企业为法律事务所支出 的平均费用仅占企业总收入的0.02％。 与此对应的是：美国企业投入法律事务方面 的费用标准基本是企业总收入的1％。也就是 说美国公司投入到法律事务管理方面的费用 是中国公司的50倍。105法律防范意识的不足是我国企业的通病中国这种法律防范意识的不足更多地体现在广大民营中小企 业中。至今仍有不少企业家认为法律离自己很遥远，认为自 己做的是合法生意，不偷不抢、不偷税漏税不欠国家一分钱， 法律跟我没多少关系。 市场经济是竞争经济，而法律就是关于竞争的规则。企业想 要在竞争中获胜，必须熟悉竞争规则。 现在这些规则已经越来越多，越来越复杂，如果你不关心哪 些规则与你和你的企业有关，难保什么时候会因为违反规则 付出经济的代价甚至自由的代价。 所以，一个成功的企业，肯定是个善于运用法律规则的企业， 而一个聪明的企业家，应当是一个知道如何防范法律风险的 企业家。2天1天106企业法律风险定义是指在法律实施过程中，由于行为人做出的 具体法律行为不规范而导致的，与企业所期 望达到的目标相违背的法律不利后果发生的 可能性。 法律风险不等于违法风险，但所有导致法律 风险的行为都具有不规范性。 法律风险的成因包括违法行为、自甘冒险行 为、法律的不确定性、法律环境的不完善性 以及法律监控活动的不规范性等。107企业法律风险的分类根据法律风险所产生的结果是否具有单一，可 以分为纯粹法律风险和投机法律风险。 根据引发法律风险的因素来源，可以分为外部 环境法律风险和企业内部法律风险。108纯粹法律风险和投机法律风险纯粹法律风险：是指只能产生法律意义的不利 后果的法律风险。 投机法律风险：是指从法律意义上可能产生有 利结果和不利结果的法律风险。投机法律风险 是一种机会性风险，它从一定意义上鼓励人们 的冒险行为。109外部环境法律风险和企业内部法律风险外部环境法律风险：是指由于企业以外的社会 环境、法律环境、政策环境等因素引发的法律 风险。由于引发因素不是企业所能够控制的， 因而不能从根本上杜绝外部环境法律风险的发 生。 企业内部法律风险：是指企业内部管理、经营 行为、经营决策等因素引发的法律风险。由于 引发因素是企业自身能够掌控的，所以企业内 部法律风险是防范的重点。110田 文 华111一审判决田文华以生产、销售伪劣产品罪，被石家庄市中院一审判处 无期徒刑。 原三鹿高管王玉良、杭志奇、吴聚生分别被判处有期徒刑15 年、8年和5年。 两名生产销售含有三聚氰胺混合物的被告人均犯以危险方法 危害公共安全罪，张玉军（配制出 ?蛋白粉? ）被判处死刑， 张彦章（?蛋白粉?推销者 ）被判处无期徒刑。 向原奶中添加含有三聚氰胺混合物并销售给三鹿集团的耿金 平被判处死刑，耿金珠（金河奶源基地送奶司机 ）被判处有 期徒刑8年，并处罚金50万元。 生产销售含有三聚氰胺混合物的高俊杰等4人一审判决：高俊 杰被判处死刑、缓期两年，薛建忠（行唐县化工试剂店店主 ） 被判处无期徒刑等。112新编世说新语潘金莲起了异心，欲谋害亲夫，安排郓哥去买砒霜，被郓哥 婉言谢绝。 潘金莲自己买了砒霜，回来下到饭里。 德高望重的王婆在一边告诉武大郎：金莲娘子做的饭，那是 经过1100道工序的，安全美味，营养丰富。 武大郎欣然食之，暴毙。 郓哥得知武大郎死讯，良心难安，告诉了武二郎其兄死因。 武二郎的意思却比较息事宁人，人死都死啦，关键是活着的 要和谐，这比什么都重要。 可是郓哥不识好歹，满街嚷嚷起来。郓哥的乱嚷嚷唤起了武 二郎对兄长的一片手足之情，于是武二郎打死了卖砒霜的给 他哥报了仇。113案例1996年，民营企业家戴国芳在常州注册了江苏铁本 钢铁有限公司。 2002年，戴国芳筹划大型钢铁项目。为实施该项目， 戴国芳把项目化整为零，拆分为22个小项目向政府 报批。而常州开发区管委会、江苏省计委、扬中市 计委先后越权、违规、拆项审批了这些项目。 2003年，江苏省国土资源厅违规批地，致使铁本公 司项目部分非法占地合法化。 2004年4月，国务院责令处理。经查，铁本公司存 在骗取银行贷款以及严重偷税漏税问题。 铁本案中，戴家资产被全部没收，并被判刑。114陈 久 霖115“打工皇帝”陈久霖锒铛入狱日，陈久霖在新加坡法院就被指 控的六条罪名认罪，其中包括2004年串谋诈欺 德意志银行，并伪造财务文件、发表虚假或误 导性的声明、从事内线交易、没有及时向新加 坡交易所披露其公司蒙受巨额亏损等。 日，新加坡初等法院对陈久霖做 出如下判决：陈久霖必须在新加坡服刑四年零 三个月，同时被判处罚款三十三万五千新元。116“您购买月球的哪一块土地？”117李捷（李会民）月球大使馆案●日，“月球大使馆”成立。 ●10月8日，“月球大使馆”的负责人李捷宣称要卖月球上的 土地。 ●10月19日，“月球大使馆”宣布正式开盘， ●10月28日，“月球大使馆”被朝阳工商分局以涉嫌投机倒把 叫停。 ●11月23日，朝阳工商分局告知“月球大使馆”：拟对其作出 责令退款、吊销营业执照和罚款5万元的处罚决定。李捷遂 提出不服处罚决定，申请召开听证会的请求。 ●12月6日，“月球大使馆”召开听证会。 ●2006年 10月20日,北京市海淀区法院公开宣判，驳回原告北 京月球村航天科技有限公司的诉讼请求。118明日黄花万泰集团的钱永伟、大午集团孙大午、立信 投资的张良宾、张斌兄弟、斯威特的严晓群、 格林柯尔的顾雏军、托普的宋如华、明伦的 周益明以及德隆集团的唐万里和唐万新，南 德集团的牟其中、欧亚农业的杨斌、金杯汽 车的仰融、上海地产的周正毅、公路大王张 荣坤 ……119《共产党宣言》但是，现代的资产阶级私有制是建筑在阶级对立上面、建筑 在一些人对另一些人的剥削上面的生产和产品占有的最后而 又最完备的表现。从这个意义上说，共产党人可以用一句话 把自己的理论概括起来：消灭私有制。 无产阶级将利用自己的政治统治，一步一步地夺取资产阶级 的全部资本，把一切生产工具集中在国家即组织成为统治阶 级的无产阶级手里，并且尽可能快地增加生产力的总量。 共产党人不屑于隐瞒自己的观点和意图。他们公开宣布：他 们的目的只有用暴力推翻全部现存的社会制度才能达到。让 统治阶级在共产主义革命面前发抖吧。无产者在这个革命中 失去的只是锁链。他们获得的将是整个世界。120案例长江控股 一起典型的虚假重组掏空上市公司事件 ? 第一步：欺骗手段，取得控制权 ? 第二步：高评资产，赠送保壳 ? 第三步：Z换交易，套取现金 ? 每四步：骗取担保，大量贷款?2002年每股亏损11元,每股净资产为-8.59元。从泰港Z入和购入的资产全额计提损失4.3亿元。121做国企老总比贩毒风险更大以深圳为例，年间任职的大行企业（市属一级企 业）老总的?入狱率?超过了50%。 1995年，深圳市政府搞了一个?百亿工程计划?，培植6个到 2000年销售超百亿的集团（特发集团、建材集团、莱英达集 团、赛格集团、能源集团、盐田港集团），5年后，这6个企 业销售加起来还没有超百亿，到是6个企业中，有5个企业的 ?一把手?，包括能源的劳德容、建材集团陈小雄，特发集 团的陈宏明、盐田港集团的刘定桐等被拘捕了，跟随他们的 私党、甚至一些家人也牵连被捕。 做国企老总比?贩卖毒品?更赚钱，一点也不夸张，谁见过 毒贩个人收入有几千万、甚至上亿？做老总是?无本万利? 的生意，而且只赚不赔，还名利双收。上述深圳几个被抖出 来的老总，在短短的几年中就把身价搞到数千万元。122中国企业家更容易出事的原因官僚权限过大且权力界定不明； 民间企业运作的空间有限且边界不定； 司法程序不透明、不独立； 市场和诱惑非常巨大，即使风险大，铤而走 险者也是前赴后继。123赖 昌 星124黄 光 裕125黄光裕案揭示的制度风险中国官僚对行贿者的庇护，或有一个?由浅入深?的思路： 先是在法律规定的范围内，充分利用手中缺乏监督的自由裁 量权；在自由裁量权用尽后，就一点一点地侵蚀法律的存在； 现在，郑少东似乎在揭开一个崭新的思路：利用手中的法规 制定权，以法律的威力为一个人?开道?。 这三种方式的区别，表现为社会为此支付的成本不断加大： 自由裁量权的不合理适用，侵犯的是合法框架下合理的诉求， 但要承担道德的风险；践踏法律，侵犯的是法律的尊严，但 要承担违法的风险；到了要为违法者修改或制定法律的时候， 法律就已经异化为助纣为虐的工具，此时，整个社会就会被 这个恶法所挟持。126黄光裕之前还有谁？从仰融到杨斌，从赖昌星到陈凯，从?顶风扩张?的戴国芳 到金融大盗国洪起，再到金融大鳄冯明昌，资本以巨额贿赂 打通权贵之门，又以国家资本制造?亿万富翁?的品牌。于 是，每个富豪落马都会吞噬掉许多高官。这已成为一种规律。 与其说这是资本的原罪，莫如说是权力的贪腐天性借助资本 得以极大地张扬。 中国并不存在一个资本和资本家绝对控制社会权力的社会形 态，真正意义上的私人资本并没有控制社会的权力。长期以 来?双轨制?的存在，政府直接参与市场活动，权力对社会 资源的掌控，不仅造成商业权利弱势而公权力强势的现实， 也使官商勾结成为必然。127风险防范提示之一■做大企业，应该建立在遵纪守法的基础上。 1、冒险家有时可以成为企业家，但企业家却不能只 是冒险家，尤其不要冒为做大企业而触犯法律的风 险。 2、戴国芳案的警示：做大企业的同时，应该审查自 己是否存在违法行为。 【建议】 企业家在每年进行年终总结时，也要对该 年度企业守法或者违法的状况进行评估。128案例三九医药赵新先――“三九教父?公司治理机制不健全，权力没有制约129案例【案例1】天津市大邱庄企业集团总公司董事长禹作 敏，在企业里建立起自己的?家法?他的话就是 ?圣旨?，因违法犯罪于1993年被判刑20年。 【案例2】三九企业集团初始人赵新先董事长一手创 建南方制药厂，在企业内部推行机构精简、权力高 度集中的机制。赵新先的个人意志主导着整个三九 集团。在疯狂的扩张下欠下银行巨额贷款，却无力 偿还。2005年，赵新先涉嫌经济犯罪接受司法审判。130风险防范提示之二■企业必须推行法制化管理。 1、企业家管理企业与政治家管理国家相似。 在企业管理中，个人独裁、家长制的模式与现 代企业管理制度格格不入。 2、民营企业家建立起自己的企业王国后，如 缺乏民主观念和法治意识，就有当皇帝的感觉。131我国的合同违约情况我国每年的合同交易只占整个经济交易量的30%，履约率只 有只有60%。 我国有68%的企业因信用问题受到损失。 我国企业赊销比例只有20%左右，而欧美企业达到90%以上 欧美企业坏帐率只有0.25-0.5%，我国企业平均坏帐率高达5% 中国企业联合会统计：我国每年因为逃废债务造成的直接损 失约1800亿元，由于合同欺诈造成的直接损失约55亿元，产 品质量假冒伪劣造成的损失至少2000亿元，由于?三角债? 增加的财务费用约2000亿元。 ――国家工商局1321000015000200002500030000350004000050001063 69 75 81 87 93 1995133美国信用总规模和GDP信用总规模GDP中国信用总规模和GDP000 00
7 90 93 96 99 20001信用总规模GDP134信用问题的客观成因交易规模 交易成本 信用信息 提高生产率 技术创新 经济发展社会分工细化商品经济的高度发展 市场经济 不可回避相伴而生的附产品买方市场 信用问题135PS《Insight China》杂志对3376人的问卷调查表 明，可信度排名最高的族群依次是农民、宗 教工作者和妓女，远高于高于官员、科学家 等；而房地产开发商、秘书、演艺界人士属 于最不可信的族群。136风险防范提示之三■企业违约，抵抗不如坦然面对。 1、企业经营过程， 也是不断地签订合同、履 行合同、解决合同纠纷的过程。 2、企业因故违约的事情不可避免。如何应对 违约，是企业家必须面对的问题。1137相反的观点法律在中国就好像挂在马桶旁边的东西。 在中国，（成功依靠）你认识谁及你有多少 钱。其他一切都是浪费时间。138是否是法制社会的标准一个法制的社会，依法行事成本最低； 一个无法制的社会，违法行事的成本最低。139企业法律风险的分类及应对一、诉讼法律风险： 1、败诉的风险。 2、无意义胜诉的风险 二、非诉讼法律风险： 1、日常经营中的法律风险。 2、改制过程中独特的法律风险 三、法律风险的应对之道： 1、事先防范。 2、事中控制。 3、事后补救。140控制活动的类型事前 事中 事后1 2 3 4预防性控制 检查性控制 纠正性控制 补偿性控制本部份概念后面 有解释141企业效率的构成企 业 效 率?生产效率：生产要素的使用效率 ?资源配Z效率：资源配Z合理与否效率 ?X效率：原因不明的丢失的效率 ?法律成本效率 法律援助成本 惩治性成本 违法成本 交易性成本企业法律成本高的原因： 1、法治观念缺失 2、法治能力太弱 3、法律资源闲Z142本课程的教学目的企业管理面临日益繁杂的法律环境。 从公司设立、生产要素获得，到生产经营、 产品销售，再到公司解散或破产，无不牵涉 到法律以及法律风险。。 加入WTO后，我国公司不仅要在国内法律求 生存和发展，而且还要直面国际法律环境。 本课程不是为了培养法学家，而是为了提高 企业家预测和防范法律风险、规避陷阱、准 确经营的能力。143上MBA，所学何事？事实上，只有少数人毕业后依赖上课时笔记 下来的知识谋生；大部分人的谋生本领必须 到职场现学现卖。 MBA提供的是机会，有各种课程，让人磨练 学习能力、建立信心；有各色人等，磨练社 交能力、建立人脉。144如何学习本课程子曾经曰： 我看到的……我记住了。我做的 ……...我了解了。 我听到的……我忘记了。一位行为科学家大约在2000年后说：你听到的 你读到的 你看到的 你讨论的 你力图实施的 你教授的 留住5% 留住10% 留住20% 留住40% 留住70% 留住90%本 课 程 的 学 习 以 案 例 讨 论 为 主145法学思维最重要的是判断性合法性优于合道德性，优于合理性普遍性优于特殊性 形式优于实质 程序优于实体 复杂优于简单 严谨优于标新 谨慎优于自信过程优于结论精明优于比喻 逻辑优于修辞 推理优于描述146企业内部的法律风险及其防范147劳资纠纷的法律风险防范1、劳资纠纷法律风险防范 2、员工犯罪法律风险防范148案例陈某因有智力障碍,长期在某中心医院治疗。 陈因没有工作, 于1998年9月开始在该医院从事 护理工作，护理生活不能自理的病人。 由于因费用问题常常和病人发生争执，其护 理费用遂由护士长代为核算保管。 陈某的工作时间为每天11小时，每周工作6天陈某的报酬由护士长代为发放，工资单显 示其报酬由六部分组成，包括：149?工资?（按每天工作11小时及每月出勤 天数计算）、 ?车贴?（按每月出勤天数计算）、 ?工作提成?（根据当月护理本人情况进 行10％的提成）、 ?浮动?（根据工作态度，结合病人反 映的意见发放）、 ?其他?（有?奖励?、?反馈管理费?、 ?节日加奖?、?冷饮费?、?补差? 等）。1502001年9月，陈某在护理某病人时得知其每月工 资低于最低工资标准，医院亦未支付加班工资。 日，陈某向上海市某区劳动仲裁委 员会申请仲裁，要求医院补签1998年9月至2001 年9月14日的劳动合同，补办该段时间内的招工 退工手续，补足最低工资标准，并补发工作日超 时加班工资及每周六加班工资。151本案争议的焦点陈某认为，自己的护理工作是由医院护士长 指派，工资都由医院计发，由医院护士长发 放。当然与医院之间存在劳动关系。 中心医院认为不然。152中心医院认为，医院与其未签订过任何协议，双方并 无劳动关系。陈于1998年进入医院从事病人陪护工作， 并非医院委派或招聘，而是由病人雇佣在病房为病人 服务。陈作为护工系病人雇佣，与病人之间存在雇佣 关系，并非医院雇佣。陈的劳动报酬和任用完全由住 院病人决定、由病人承担。 医院为了加强对护工的管理和照顾病人起居，才代为 计算劳动报酬，并将应由病人给付给陈的劳动报酬代 为转交给陈。医院从未以医院名义向陈发放过劳动报 酬，医院职工发放工资均有统一的工资单，并非向陈 开具的工资单。护工所取得的劳动报酬是病人支付的， 医院的帐务帐册从未有医院支付护工报酬的会计帐目， 病人支付的劳动报酬未经医院的帐目。 因此，陈不是从医院取得劳动报酬。医院对护工的管 理是为了维护病人利益，维护公共场所的正常秩序， 而不同于企事业单位对本单位职工的管理。153您的观点是什么？他们之间是劳动关系，还是中介、介绍的民事 关系？陈某是被个人雇佣还是被单位雇佣？154问题的核心1、什么情况下发生劳动合同关系？ 2、劳动合同是否必须签订书面合同，否则 无效？ 3、谁才有权代表企业雇佣员工？实际上是 否可以做到？155劳动合同的形式用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。建立劳动 关系应当办理用工手续，订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，但是用人单位与劳动者未以书面形式订立 劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同 用人单位在办理用工手续的同时未订立书面劳动合同，新招 用的劳动者的待遇应当按照企业或者行业集体合同的标准执 行；没有集体合同的，用人单位应当对劳动者实行同工同酬 用人单位不办理用工手续的，由劳动行政部门责令改正，并 按照每一名劳动者500元的标准给予单位罚款。 用人单位自办理用工手续之日起超过一个月不与劳动者订立 书面劳动合同的，应当支付劳动者劳动应得报酬二倍的工资156劳动合同法的规定宽进:事实劳动关系：企业被动用工风险增加 1、 企业与个人之间是否建立劳动关系以个人理解为准 2、 劳动关系认定标准为劳动者提供劳动 3、 个人用工，发包人作为用人单位157企业招聘制度调整应对?严格禁止下属部门随意用工 ?管理人员进行劳动用工风险培训?临时用工使用有劳务派遣资质的注册单位158违反公司规章制度是否算工伤？甲某从2008年2月起受雇为乙某工作，主要工作是跟随乙某经 营的运沙车，为汽车换轮胎、在倒车时给主车连接拖车的转 动三角架上插插销固定方向、提醒驾驶员注意安全等。双方 口头约定，乙某每月付给甲某工资300元，负责吃、住。 同年7月7日晚，运沙车在成都某地卸沙需要倒车，此时上下 插销孔错位，必须等车辆在运动中将插销孔正位后才能完成 插插销的动作，甲某便跳上主、拖车之间的三角架，准备在 车辆运行中插插销。 主车倒车时，甲某在三角上未站稳，左脚滑进三角架内，被 正在转正的三角架将左腿夹断。此次损害的发生，是因甲某 严重违反操作程序所致。159分析根据最高人民法院《关于雇工合同应当严格 执行劳动保护法规问题的批复》的规定，甲 某在受雇佣期间，依法应得到劳动保护。其 在工作期间因职务行为而受伤，应当由雇主 乙某承担民事责任。乙某无证据证实此次事 故的发生与甲某的故意或重大过失有关，应 当承担事故的全部赔偿责任。160案例二2008年8月，中铁公司某项目部与本公司职工甲某签订工程承 包合同，约定由甲某承包眉山106线西来堰大桥行车道板的架 设安装，施工中发生伤、亡、残事故，由甲某负责。合同签 订后，甲某即组织民工进行安装。 同年9月，乙某经人介绍至甲某处打工。为防止工伤事故，甲 某曾召集民工开会强调安全问题，要求民工在安放道板下的 胶垫时必须使用铁勾，防止道板坠落伤人。10月6日，乙某在 安放道板下的胶垫时未使用铁勾，直接用手放Z。由于支撑 道板的千斤顶滑落，重达10多吨的道板坠下，将乙某的左手 砸伤。 另查明，眉山106线西来堰大桥行车道板的架设安装工程，无 论从现场环境还是从施工单位的技术与设备看，都允许使用 吊车直接起吊道板进行安装。采用人工安装，虽然开支费用 能减少，但是安全隐患增多。161分析甲某是眉山106线西来堰大桥道板架设安装工程的承 包人，招收乙某在该工程工作后，双方形成了劳动 合同关系。甲某作为工程承包人和雇主，依法对民 工的劳动保护承担责任。 采用人工安装桥梁行车道板本身具有较高的危险性， 对此，甲某应采取相应的安全措施，并临场加以监 督和指导，而甲某仅在作业前口头予以强调，疏于 注意，以致乙某发生安全事故。虽然乙某在施工中 也有违反安全操作规则的过失，但其并非铁道建设 专业人员、且违章情节较轻，故不能免除甲某应负 的民事责任。162违法是否算工伤？甲某驾驶助力车在从其家前往单位上零点班。 途中因注意前方动态不够，撞在同方向占道停 车的汽车尾部，甲某当场死亡。 公安局认定汽车驾驶员和甲某负同等责任。 市劳保局以甲某无证驾驶助力车系属违反治安 管理行为，作出不认定为工伤（亡）的决定。163分析根据《工伤保险条例》：因犯罪或者违反治安 管理伤亡的，不得认定为工伤或视同工伤。 甲某虽然是?无证驾驶? ，但其违反的是 《道路交通安全法》的有关规定，而不属于违 反治安管理行为。 故甲某为工伤。164是否可以依据单位规章制度开除职工？车某在四川泸州市公交总公司从事了18年的工作。 多次被评为先进工作者。 日她在售票时，因为失误，收了5张 票的钱，却只给了乘客4张票，被公司以?票务违 纪?解除了劳动关系。 公司《运营管理规定》（经过职工代表会议审议通 过）：售票员收钱不撕票或少撕票、收售废票(回 笼票)、假票是侵占行为，一经查实，立即解除劳 动关系。 她不服，就把企业告上了劳动争议仲裁委员会。165结果得到的结果是:车某败诉。 因为车某与公司签订的劳动合同中明确:乙方 违反甲方制定的规章制度中应解除劳动关系 的条款的，甲方有权解除乙方的劳动合同。166规章制度的制定规章制度必须协商确定：规章制度制定的程序 问题，民主程序 1）重大事项：只要是和职工利益相关的，职 工表决重大事项 2）规章制度的修改，职工有异议的职工有权 提出修改 3）规章制度的公示问题：制度要进行公示167案例分析：劳动合同的续订纠纷? 李某1999年7月大学毕业后来到北京某公司工作，双方签订了为期３年的劳动合同，合同期限至日。李某在自己的工作岗位上勤勤恳 恳，受到公司一致好评。? 日李某曾向公司人事部经理提出是否续订劳动合同，得到答复说，总经理出差，等回来再说。经理回来后，也一直没有答复李某是否续 订劳动合同。? 2002年国庆节前李某提出请探亲假20天，回家结婚。这时公司经理说，你的合同已到期，从即日起解除与李某的劳动合同。第二天，人事经理将终 止劳动合同通知书送达给李某，要求李某马上办理工作交接手续。李某未 作答复，国庆节回老家结了婚。? 同年10月21日李某回到公司上班，人事经理对他说，你的劳动合同已终止，不用上班了。为此李某向劳动争议仲裁委员会提出申诉，要求继续履行劳 动合同。168劳动合同续订劳动合同续订是指有固定期限的劳动合同到期，双方当事人 就劳动合同的有效期限进行商谈，经平等协商一致而延续劳 动合同期限的法律行为。 注意事项：? ? ?合同到期前30天书面通知对方； 续订合同不得约定试用期； 在同一单位工作满十年，双方同意续延劳动合同，单位不 得拒绝与之签订无固定期限劳动合同。 劳动合同到期未终止也未续订的，劳动关系仍然存在，视 为续延劳动合同。169?案例评析? 劳动合同到期前，用人单位应当提前30天通知劳动者是终止劳动合同还是续订劳动合同。劳动合同期限届满，因用人单 位的原因未办理终止劳动合同手续，劳动者与用人单位仍存 在劳动关系的，视为续延劳动合同，用人单位应当与劳动者 续订劳动合同。 ? 当事人就劳动合同期限协商不一致的，其续订的劳动合同期 限从签字之日起不得少于1年；劳动者在用人单位连续工作 满10年以上，当事人双方愿意延续劳动合同的，如果提出订 立无固定期限劳动合同，应当订立无固定期限劳动合同。 ? 在该案中，李某与公司显然形成了事实上的劳动合同关系， 公司无权单方面终止或者解除这种事实上的劳动关系，根据 李某的要求应当与其续订至少1年的劳动合同。170案例西安读者来电咨询：我是一家国企的技术工人，从今年2月 10日起，公司安排了全体员工进行为期两个月的职业技能培 训。没与员工协商的情况下把培训时间安排在每周末，并且 不能请假，否则算旷工。事实上，培训结束后，员工必须在 公司做平时的工作。尽管很多员工都有意见，但想到培训是 为了自己好，大多数员工也就同意了。但我想不通的是，在 与公司签订的劳动合同上明确规定：每天工作8小时，每周 工作5天。公司培训安排在周末，并还要工作，工资不但不 会增加，我们还要支付培训费。请问：员工参加公司安排的在周末进行的员工培训， 算不加班？要不要征得职工的同意？171职工自愿超时加班，公司是否违法？172案例陈先生于2006年底被一家商贸公司录用，双 方签订了日～日 的劳动合同，在工作岗位一栏中该公司聘任 陈先生为开发部?经理?职务； 2008年3月该公司董事会口头通知陈先生被降 为一般文员，工资待遇也随之降低。陈先生 非常意外，要求该公司给予合理解释；该公 司却说，这是企业在行使自主，无需理由。 该公司的观点是否正确呢？173分析该公司的观点是完全错误的，其行为也是违法的， 这是因为：依据我国现行劳动法及相关法规、规章、 政策性文件的有关规定，劳动合同是劳动者与用人 单位确立劳动关系，明确双方权利和义务的协议； 劳动合同依法订立即具有法律约束力，双方当事人 必须履行劳动合同规定的义务。 在本案中，该公司已在劳动合同工作岗位一栏中聘 任陈先生为?经理?职务，那么该公司就无权单方 变更陈先生的工作岗位；若该公司要求变更陈先生 的工作岗位，应当将变更要求以书面形式送交陈先 生，陈先生应在15日内答复，逾期不答复，视为不 同意变更劳动合同；该劳动合同就应继续履行或者 解除。174对策用人单位内的岗位随时可能发生变化，从而导致劳 动合同的变更；当用人单位内部岗位发生变化时， 就有可能因劳动者不同意变动工作岗位，而引起劳 动争议。 就上述案例，我国现行劳动法及相关法规、规章、 政策性文件就明确规定，劳动合同应具备的法定条 款之一是工作内容，而非工作岗位；工作岗位是双 方当事人的约定条款之一，这就给用人单位日后调 整劳动者的工作岗位提供了极大的便利和法律依据。175如何签订此类劳动合同？在订立此项条款时，用人单位可争取的最大利益点分为两个 层次： 一方面是同类岗位之间变动工作内容，不必变更劳动合同； 另一方面是在不同类岗位之间变动工作内容，也不必变更劳 动合同。 为了实现这两个层次的目的，在订立此项条款时，用人单位 首先是确定工作内容而不是工作岗位；其次在此条款后再附 加一个约束条件；由于用人单位变动的是工作内容，而没有 变更劳动合同，当劳动者因不同意调整工作岗位而发生劳动 争议时，劳动者的申诉请求就很难得到支持，用人单位就不 会被动地承担法律责任； 此时，用人单位的权益就得到了最大限度的保护。176问题：怀恨在心的员工打伤公司 高管算不算工伤？痛 苦177公司股东、董事之间法律 风险与防范178公司决策的方式与意志表达形式1、法人及其涵义 2、公司的决策方式 3、公司的意志表达形式 4、公司的法人代表 5、公司违法的种类刑事违法、民事违法和行政违法1179建立基于现代企业制度的 法律风险防范机制一、产权制度改革：以股份制，产权多元化为方向， 多投资主体(如出资不实的法律风险)。 二、建立科学的法人治理结构。 1、如何从制度上肯定与保障企业经营管理者的价值： 褚时健、倪润峰、李东升三位知名企业老总命运的警 示与思考。 2、企业的内部人控制问题：未能建立现代企业制度 的风险，如连续三大国有企业的股市的崩盘。180公司组织机构股东（大）会董事会监事会经理181案例甲、乙、丙、丁、戊共同组建一有限责任公司。公司成立 后甲要求转让出资给庚，丙表示同意，丁、戊自接到书面通 知之日起满30日未答复。乙以前曾与庚共过事有过恩怨，故 坚决反对，但出价又不如庚高。后甲将出资转让给庚，并办 理了变更登记手续。乙不服，认为这是甲故意跟自己过不去， 并认为转让无效。对该公司股东甲的出资转让行为，以下说 法错误的是? A、甲不能转让出资，因为没有征得全体股东的同意 B、甲可以转让出资，因为已有过半数的股东表示同意 C、甲不可以转让出资， 因为占公司股本半数以上的股东乙 不同意 D、甲的转让行为无效， 因为乙虽不同意转让出资，但同意 购买甲的出资，而且乙对该出资有优先购买权。因此，甲应 当将出资转让给乙。182相关司法解释继承人、财产析得人或受赠人因继承、析产或 者赠与可以获得有限责任公司的股份财产权益， 但不当然获得股东身份权，除非其他股东同意 其获得股东身份。 未取得股东身份的继承人、财产析得人或受赠 人将股份对外转让的，其他股东在同等条件下 享有优先购买权。183华龙股份有限责任公司共有董事17人。 2006年5月，经董事长提议召开董事会临时会议，亲 自出席会议的董事共9人。甲董事因有急事，遂电话 委托乙董事全权代理。 临时会议的议题是对将公司业务范围拓展房地产进 行审议。 除丙董事外，其余董事均投了赞成票，董事长遂宣 布通过了将公司业务范围拓展至房地产的决议。 随后开始大规模投资房地产。 至2008年底，因房地产市场疲软，公司房地产业务 亏损极为严重。 在本年度的临时股东大会上，股东会决议以董事会 违反《公司法》和公司章程为由，要求董事会全体 董事对公司的这一严重亏损赔偿责任。184华龙股份有限责任公司共有董事17人。 2006年5月，经董事长提议召开董事会临时会议，亲 自出席会议的董事共9人。甲董事因有急事，遂电话 委托乙董事全权代理。 临时会议的议题是对将公司业务范围拓展房地产进 行审议。 所有董事均投了赞成票，董事长遂宣布通过了将公 司业务范围拓展至房地产的决议。 随后开始大规模投资房地产。 至2008年底，因房地产市场疲软，公司房地产业务 亏损极为严重。 在本年度的临时股东大会上，股东会决议以董事会 违反《公司法》和公司章程为由，要求董事会全体 董事对公司的这一严重亏损赔偿责任。185董事与公司的法律关系董事与公司的法律关系是以信赖为基础的信托关系 （fiduciary relationship)。 因此，董事在执行公司所信托的事务时，应以善良 管理人的勤勉以及对公司的忠诚为其行为准则，同 时亦应遵守法律、章程及股东大会的决议，如有违 反，并因此损害公司利益时，即违反了信托合同规 定的义务，董事自应对公司承担责任。186董事对公司的义务公司的董事须为全体股东（公司）的利益忠实地履行信托责任， 包括： ⑴忠实义务：不得为自己或他人谋取不当利益，并不得有以职 务所知悉的内幕消息透露给他人等不当行为。 ⑵勤勉义务，即勤勉尽责，以一位具备必需的知识、经验和担 任董事职务的人士的合理预期应有的技术、审慎和勤勉程度而 行事。 赔偿机制：在公司实际运作中，如有董事未尽忠实义务和勤勉 义务而造成公司或投资者亏损，则在民事责任方面必须负有损 害赔偿之责。187董事会的职权1、召集股东会会议，并向股东会报告工作； 2、执行股东会的决议；3、决定公司的经营计划和投资方案；4、制订公司的年度财务预算方案、决算方案； 5、制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案； 6、制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案； 7、制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；8、决定公司内部管理机构的设Z； 9、决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘 任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项； 10、制定公司的基本管理制度；11、公司章程规定的其他职权。188三鹿案一审判决田文华以生产、销售伪劣产品罪，被石家庄市中院一审判处 无期徒刑。 原三鹿高管王玉良、杭志奇、吴聚生分别被判处有期徒刑15 年、8年和5年。 两名生产销售含有三聚氰胺混合物的被告人均犯以危险方法 危害公共安全罪，张玉军（配制出 ?蛋白粉? ）被判处死 刑，张彦章（?蛋白粉?推销者 ）被判处无期徒刑。 向原奶中添加含有三聚氰胺混合物并销售给三鹿集团的耿金 平被判处死刑，耿金珠（金河奶源基地送奶司机 ）被判处有 期徒刑8年，并处罚金50万元。 生产销售含有三聚氰胺混合物的高俊杰等4人一审判决：高俊 杰被判处死刑、缓期两年，薛建忠（行唐县化工试剂店店主 ） 被判处无期徒刑等。189生产、销售伪劣产品罪生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真， 以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金 额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒 刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以 上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十 万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售 金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十 万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑， 并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售 金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期 徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金 或者没收财产。190滥用职权罪；玩忽职守罪国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守， 致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损 失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节 特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 本法另有规定的，依照规定。191放纵制售伪劣商品犯罪行为罪对生产、销售伪劣商品犯罪行为负有追究责 任的国家机关工作人员，徇私舞弊，不履行 法律规定的追究职责，情节严重的，处五年 以下有期徒刑或者拘役。192问题作为董事长的田文华，是否应该为经理层的生产、 销售伪劣产品行为承担刑事责任？ 如果田文华应该承担刑事责任，哪么董事会其他董 事是否也应该承担刑事责任？ 监事会成员是否也应该承担刑事责任？ 当局及其工作人员是否应该承担刑事责任？ 为什么？193案例某股份有限公司董事会于日召开 会议的情况以及讨论的有关问题如下： (1)股份公司董事会由7名董事组成。出席该 次会议的董事有董事A、董事B、董事C、董 事D；董事E因出国考查不能出席会议；董事 F因参加人民代表大会不能出席会议，电话委 托董事A代为出席并表决；董事G因病不能出 席会议，委托董事会秘书H代为出席并表决。194(2)出席本次董事会会议的董事讨论并一致做 出决定，于日举行股份公司2005 年度股东大会年会，除例行提交有关事项由 该次股东大会年会审议通过外，还将就增加2 名独立董事的事项提交该次会议以普通决议 审议通过。195(3)根据总经理的提名，出席本次董事会会议 的董事讨论并一致同意，聘任张某为公司财务 负责人，并决定给予张某年薪100万元；董事 会会议讨论通过了公司内部机构设Z的方案， 表决时，除董事B反对外，其他均表示同意。 (4)该次董事会会议记录，由出席董事会会议 的全体董事和列席会议的监事签名后存档。196现问1、根据本题要点(1)所提示的内容，出席该次董事 会会议的董事人数是否符合规定?董事F和董事C委托 他人出席该次董事会会议是否有效? 2、指出本题要点(2)中不符合有关规定之处。 3、根据本题要点(3)所提示的内容，董事会通过的 两项决议是否符合规定? 4、指出本题要点(4)的不规范之处。197不参加股东会的法律风险198解释公司股东会召开会议的有效条件之一是出席股 东会会议的股东要达到法定人数。 具体法定人数的规定则取决于公司章程。如果 章程对此未做规定，则适用公司法的规定。 我国公司法没有对出席股东会会议的最低法定 人数做出规定。199有关股东会的特别规定股东会会议由股东按照出资比例行使表决权， 也可以由公司章程另行规定。 全体股东可以约定不按照出资比例分取红利或 者不按照出资比例优先认缴出资。200股东自治股东之间的关系以及股东与公司之间的关系， 原则上应当由股东依其自身意思加以调整， 立法以及司法机关不应妄加干涉。 股东表决权拘束协议就是股东自治的体现。 表决权拘束协议作为股东实现对公司的控制 的一种手段，只要协议的内容不违反强行性 法律规范和公序良俗，不侵害公司、其他股 东尤其是小股东及债权人的利益，也不构成 权利的滥用，各主要国家都承认其效力。201股东（大）会的议事规则股东会：定期会议：公司章程决定。 临时会议：1/10以上的表 决权股东、1/3以上的董事 或监事提议。 持有公司股份3%以上的 一个或者多个股东，可以 在股东大会召开10日以前 提出临时提案并书面通知 董事会 会议的主持。股东大会：定期会议：公司章程决定。 临时会议： 1、董事人数不足2/3时， 2、公司亏损超过1/3时， 3、1/10以上的表决权股东 提议时， 4、董事会或监事会认为 必要时。 会议的主持。1202公司A 董事长a公司H 董事长h公司K 董事长k公司B 董事长b 投资比例97%公司C 董事长c 投资比例1%公司D 公司E 董事长d 董事长e 投资比例1% 投资比例1%公司HK 董事长h 投资比例20%公司F董事长b，董事为b、c、d、e、m 投资比例为S公司的80%公司S董事长a 董事a、b、c、d、e、h、k 董事会秘书m 同意的董事为a、c、d、e、h、k 不同意的董事为b203设立一人有限责任公司的 法律风险204一人有限责任公司1、提高法定资本――一人公司 的法定最低注册资本10万元比普通有限公司的最低注册资本高7万元， 并且应当按法定资本制的要求一次足额缴纳， 为的是降低社会风险。 目的是为了防范社会 风险2. 计划生育政策――一个自然人只能设 立一个一人公司，该自然人所设的一 人公司不得再设一人公司（鸡生蛋、蛋生鸡）3. 名称披露要求――一人公司的登记文件 和营业执照上应当注明自然人独资或法 人独资。为了保障与一人公司交 易的当事人的合法权益， 首先推定一人股东滥用 公司人格，但是允许他 以反证的形式推翻这种 推定，从而对公司债务 承担有限责任。为了让与公 司交易的人 方便识别一 人公司及其 独资股东4.法人资格滥用推定制度――一人公司的股 东对于自己与公司的人格、财务的独立性 承担举证责任，不能证明的承担连带责任。205一人有限责任公司5、保障公司法人性的制度 法定审计――年终时须编制财务会计报告，并经会计师事务 所审计。为了在最大可能性上确保公司 对于其唯一股东拉开法律的距 离，不使公司成为股东任意拿 捏和玩弄的敛财工具。五大防御措施同时启用！股东的资格――一人公司的股东包括自然人和法人两种 一人公司的范围――仅限于有限责任公司，股份公司不适用206国有企业改制的案例国有企业川南商业大楼于1998年拟定改制计划：将 资产评估后作价150万元出售，其中105万元出售给4 名管理层人员，45万元出售给其余45名职工，将企 业改制为川南百货有限公司，注册资本150万元。该 改制计划于同年12月经有关部门批准实施。 原管理层人员宋某认购45万元，李某、王某、周某 各认购20万元，其余职工各认购1万元。 公司成立后，分别向各认购人签发了出资证明书。 公司设立股东会、董事会、监事会，宋某任公司董 事长兼总经理，李某、王某为公司董事，周某任监 事会主席兼财务负责人。2072001年，公司召开董事会，决定将注册资本增加为 300万元，周某列席了董事会，并表示同意。 会后，董事会下发文件称：本次增资计划经具有公 司2/3以上表决权的股东表决通过，可以实施。 同年4月，公司注册资本增加为300万元。增加部分 的注册资本除少数职工认购了30万元外，其余120万 元由宋某、周某、李某、王某平均认购，此次增资 进行了工商登记。 同年10月，王某与其妻蓝某协议离婚，蓝某要求王 某补偿25万元。王某遂将其所持股权的50%根据协 议抵偿给蓝某，董事会批准了该协议。2082003年5月，川南公司因涉嫌偷税被立案侦查。 侦查发现：除王某外，宋某、周某、李某在1998年 改制时所获得的股权均是挪用原川南商业大楼的资 金购买， 且2001年公司增资时，宋某、周某、李某、王某四 人均未实际出资，而是以公司新建办公楼评估后资 产作为增资资本，并分别记于个人名下。 同时查明，偷税事项未经过股东会讨论，而是董事 会为了公司利益在征得周某同意后决定实施的。 后法院判决该公司偷税罪成立，判处公司罚金140 万元，宋某等亦分别被判处相应的刑罚。209问题1．宋某、周某、李某、王某在1998年改制时所取得 的股权是否有效？为什么？ 2．川南公司的管理机构设Z及人事安排是否合法？ 为什么？ 3．川南公司董事会的增资决议和公司的增资行为是 否有效？为什么？ 4．蓝某可否根据补偿协议获得王某所持股权的50%？ 为什么？ 5．川南公司因被判处罚金所造成的140万元损失， 应由谁承担赔偿责任？为什么？210答案1. 有效。理由：股东出资即取得股权，其出资的资 金来源不影响股权的取得。原因是： （1）股东取得股权仅以出资为条件； （2）根据公司法的资本充实原则，股东出资不得退 回（除非有法定事由），如果出资取得的股权因资 金来源违法而无效，必然导致出资返还，影响公司 资本充实和利害关系人的利益。 （3）在股东以非法挪用的资金出资的情况下，除追 究其刑事责任外，可以收缴其股权用于偿还被挪用 资金，但此时只涉及股权转让问题，而不是股权无 效。2112. 公司管理机构设Z合法；公司管理人员安 排不合法。公司财务负责人不能担任监事， 也不能担任监事会主席。 3. 无效。公司注册资本的增加应由股东会作 出决议，该决议应在股东会上经代表2/3以上 表决权的股东通过方为有效。川南公司董事 会成员及监事会主席虽代表公司2/3以上的表 决权，但不能就增资事项作决议，故该决议 无效。基于无效决议而实施的增资行为也应 归于无效。2124. 不能。离婚协议约定的是由王某补偿其25万元现 金，王某将股权抵偿给蓝某的实质是股权的对外转 让；按照公司法的规定，有限公司股东对外出让股 权应经过公司全体股东过半数同意，董事会无权批 准股东对外转让股权。 5. 应由宋某、李某、王某、周某等4人承担。公司的 损失源于公司犯罪被判处的罚金，宋某等人担任执 行董事、监事、经理职务时违法是导致这一损失的 直接原因，故该损失应由宋某等4人承担。213资产及债务重组、并购中的法律风险防范： 重庆投资与重庆工行案1、公司化改制及股份合作制改造：介绍改制方案的 制定与实施。 2、资产转让的法律风险：尤其要注意资产评估、债 转股等，以重庆工行与重庆投资等纠纷案为例。 3、资产债务重组的法律风险防范：企业产权转让、 资产剥离、兼并、承包、租赁、托管中的法律问题。214公司内部纠纷公司发生内部纠纷往往是因为公司的内部设 Z不规范引起的，体现为股东、董事、高管 人员的行为与《公司法》相冲突。这种纠纷 用一个形象的说法就是?后院起火?，自家 后院起火有时比外贼来访更具有杀伤力。 这种纠纷不像外部纠纷那样，它不是一次性 的，如果有了矛盾，它会用各种方式经常性 的爆发出来，因而被我称为最持久的危机。215中复电讯夫妻股东婚变引发控制权诉讼邰武淳和芦女士是中复电讯的创始人。 工商登记资料表明，中复电讯注册资本2000万元， 这对创始人夫妻各出490万元，占49.5%，另外有两 名自然人股东王某、臧某，各出10万元，占注册资 本0.5%。 王某是芦某的母亲，臧某则是邰的外祖母。 邰和芦这对夫妻于2006离婚。 同年11月6日，芦女士与母亲王某主持召开董事会， 作出罢免邰武淳董事长职务的决议，由芦女士担任 公司董事长。216在被前妻?逼宫?的情况下，邰武淳诉至法院。在起诉书中， 他自曝王、臧二人的股东身份虚假，称中复电讯在1996年变 更成立时，他与妻子芦某为保证公司股东仅为他们夫