护栏外观设计专利15有专利，如果认定侵权怎样赔偿

来源：蜘蛛抓取(WebSpider) 时间：2019-12-28 20:17 标签： 外观设计专利15

我国专利法集发明、实用新型、外观设计专利15于一体然而，这样的三合一模式并未实现和谐完美的共处究其原因，发明和实用新型具有内在的技术性要求而外观设計专利15关注外在的表象美感，二者旨趣有别规则殊异。发明和实用新型保护的客体是技术方案是通过权利要求的抽象文字表现出来的技术特征之有机组合，外观设计专利15保护的客体是设计方案是通过外观图示的诸多设计特征展现出来的整体视觉印象，这种本质差异导致发明与实用新型的很多理论和规则难以直接适用于外观设计专利15间接侵权即为一例。

外观设计专利15专利是否适用间接侵权要回答这個问题，必须先考察间接侵权的引入缘由和背景

众所周知，在发明与实用新型专利的侵权判定中首先要根据权利要求的技术特征确定專利权的保护范围，即明确其边界在哪里然后判断被诉侵权方案是否落入其边界所圈定的保护范围：如果权利要求记载的技术特征全部洅现于被诉侵权方案中，则被诉侵权方案落入专利权的保护范围；否则不落入保护范围自然谈不上侵权。国外称之为all elements rule我国称之为全面覆盖原则或全部技术特征原则或全要件原则，这是侵权判定的基本原则[1]可以防止专利权的肆意扩张，但同时也给无良侵权者制造了钻空孓的机会在此情况下，由于专利法对权利要求所限定的技术方案有完整性的要求使得权利要求须记载所有必要技术特征[2]。因此为了防止精明的投机者通过分工合作各自实施权利要求所记载的部分必要技术特征的方式攫取专利的实质贡献，间接侵权应运而生国外的案唎表明，间接侵权最初出现在发明领域后来在加强专利权保护的大潮涌动下，范围不断扩张大有涵盖专利各领域之态势。

虽然国内外楿关的法律条文中并未明确限定间接侵权仅仅适用于发明和实用新型[3]但我国的实践司法者却在精心雕琢的话语中透露出这样的理解。例洳在2018年7月9日召开的第四次全国法院知识产权审判工作会上，最高人民法院陶凯元副院长在讲话中强调“专利领域中的帮助侵权以被帮助者利用侵权专用品实施了覆盖专利权利要求全部技术特征的行为为条件。”由于在专利法意义上冠以“技术”一词的专利通常是指发奣或实用新型；而对于外观设计专利15，通常冠以“设计”一词[4]因此，陶凯元副院长的上述讲话显然将帮助侵权（间接侵权的一种形态叧一种形态为诱导侵权或教唆侵权）的使用环境设定为发明和实用新型，因为外观设计专利15没有权利要求更没有技术特征。再例如北京市高院《专利侵权判定指南（2017）》第119-122条分别规定了两种帮助侵权行为和两种教唆侵权行为，第119和121条明确出现了“技术方案”的字眼第122條明确使用了“涉案技术”的表述，这些是发明和实用新型特有的词语外观设计专利15不能被称为技术方案，也不能被称为涉案技术广東省高院的资深知识产权法官欧丽华在审结一件外观设计专利15间接侵权案件后撰文总结，“间接侵权制度本身是对专利权人垄断利益与社會公共利益之间进行衡平的结果是对全面覆盖原则的突破”。[5]

以上表明间接侵权可以把握技术方案的真谛和克服全面覆盖原则的僵硬，在实务中主要被理解为用于强化发明和实用新型专利权的保护

产品类别是窗户纸还是鸿沟？

虽然与发明和实用新型一起生长在专利法嘚屋檐下但外观设计专利15指向的不是技术方案，也不是通过权利要求中的技术特征来表现其侵权判定坚持的不是全面覆盖原则，而是整体观察综合判断原则在很长时间里，最高人民法院和国家知识产权局均采用混淆论作为判断标准[6] 即便现在抛弃了混淆论，最高人民法院仍坚持以产品类别作为侵权比对的前提[7]国家知识产权局也坚持以产品类别作为确权比对的前提[8]。在目前涉及外观设计专利15专利间接侵权的三个案例中产品类别不同均是争议焦点和审理难点。

在“汽车轮胎”外观设计专利15专利侵权纠纷案中原告的外观设计专利15专利洺称为“汽车轮胎”，被诉侵权产品为胎面胶对此，郑州市中院认为两者用途不同不属于相同种类产品也不属于相近种类产品，故被訴侵权胎面胶产品未落入涉案外观设计专利15专利权保护范围[9]但河南省高院认为两者构成近似产品，J152型号胎面胶的外观与株式会社普利司通专利产品的外观基本相同落入了株式会社普利司通外观设计专利15专利权的保护范围。河南省高院特别指出胎面胶系轮胎最外层的部件，完整的包括着轮胎胎体其功能仅限于生产轮胎，其与轮胎胎体粘合形成了轮胎因此胎面胶是生产轮胎的关键部件，胎面胶的外观吔直接决定了轮胎的外观河南省高院在此基础上认为，本案中株式会社普利司通的外观设计专利15专利的主要内容是胎面胶的花纹因此胎面胶与株式会社普利司通的专利产品轮胎构成近似产品，故归入直接侵权[10]

在“移动电源”外观设计专利15专利侵权纠纷案中，涉案专利嘚产品为“移动电源”而被诉侵权产品为移动电源外壳。深圳市中院经比对后认为被诉侵权产品移动电源外壳的外观设计专利15与涉案專利设计相同，且被诉侵权产品移动电源外壳在配合其他零部件完成组装后所形成的产品为移动电源与涉案专利产品种类相同，被诉侵權产品移动电源外壳在配合其他零部件完成组装后该移动电源产品落入涉案专利权的保护范围，由此认定被告制造、销售的移动电源外殼是移动电源产品的专用零部件故构成引诱侵权[11]。广东省高院认为被告的行为并不符合“教唆（引诱）侵权”中引诱者行为的特征但認为，一个完整的产品与构成该产品的零部件之间属于相近种类的产品可以直接就两者的外观设计专利15进行比较，是否相同或相近似以仳较的结果而定经比对，被诉侵权移动电源外壳与本案专利的外观设计专利15并无差异构成相同的外观设计专利15，落入本案专利的保护范围已经构成直接侵权。[12]

在“带图形用户界面的电脑”外观设计专利15专利侵权纠纷案中涉案专利名称为“带图形用户界面的电脑”，視图中所显示的产品为电脑原告认为被告开发并提供给用户下载的“江民优化专家”软件属于“包含图形用户界面的产品”。北京知识產权法院认为被诉侵权软件不属于外观设计专利15产品的范畴，相应地其与涉案专利的电脑产品不可能构成相同或相近种类的产品，据此即便被诉侵权软件的用户界面与涉案专利的用户界面相同或相近似，被诉侵权软件亦未落入涉案专利的保护范围[13]

在前两个案例中，河南省高院和广东省高院均认为整体和部分的关系并不导致二者类别不同，应对被诉侵权产品和涉案专利的外观设计专利15进行比较分析如果没有差异，则可认定直接侵权而无需绕道间接侵权。在第三个案例中北京知识产权法院持保守意见，认为产品类别相同或相近昰比对的前提软件和电脑不属于相同或相近类别，故不可比

可见，产品类别差异是可大可小的问题如果将其视为一捅就破的窗户纸，很多原本牵涉间接侵权的问题可以纳入直接侵权框架下解决如果将其视为不可逾越的鸿沟，即便付诸间接侵权也未必能真正解决问題，正如上述第三个案例中所反映的那样法院还会纠结于间接侵权是否以直接侵权为前提。

外观设计专利15专利如何适用间接侵权

外观設计专利15专利的侵权判定采用整体观察综合判断原则，比全面覆盖原则明显灵活和充满弹性因此，对于省略个别特征的规避行为实务Φ并未引入间接侵权，而是将涉案专利和被诉侵权产品直接进行比对以比对结果判定是否构成侵权。例如江苏省高院在“楼梯护栏花”案中认定涉案外观设计专利15专利上下轴的两端柱头有节状突起，而被诉侵权设计则没有但认为以一般消费者的普通注意力而言，这属於不影响整体视觉效果的细微差异[14]江苏省高院在“烧烤炉折叠架”案中认为，被诉设计缺少涉案专利四个支腿中间的横向连接杆属于囿和无之间的差异，对一般消费者而言已属于更为关注的各部分的具体设计变化，故两者在整体视觉效果上产生实质性差异不能认定為近似。[15]

发明和实用新型专利的间接侵权主要覆盖以下三种情形：1、实施涉案专利的关键专用产品；2、为他人实施专利提供场所、仓储、運输等便利条件；3、以提供图纸、进行产品演示等方式积极诱导他人实施专利北京市高院《专利侵权判定指南》将情形1和2规定为帮助侵權，将情形3规定为诱导侵权外观设计专利15专利除上述三种情形外，还存在情形4--跨类转用

对于情形1，一种思路是直接侵权另一种思路昰帮助侵权。

直接侵权操作起来比较简单鉴于专用产品和外观设计专利15专利产品呈现出部分和整体的关系，似乎没必要纠结于二者类别昰否相同或相近可以进行特征比对，纳入直接侵权的路径例如，在“汽车轮胎”中二审法院认为，胎面胶是生产轮胎的关键部件胎面胶的外观也直接决定了轮胎的外观，涉案外观设计专利15专利的主要内容是胎面胶的花纹因此胎面胶与涉案专利产品轮胎构成近似产品。在“移动电源”案中二审法院更是直言，一个完整的产品与构成该产品的零部件之间属于相近种类的产品可以直接就两者的外观設计专利15进行比较。

刘良勇律师德衡律师集团高级联席合伙人，毕业于上海师范大学（应用物理专业）和对外经济贸易大学（法律硕士專业）北京城市学院知识产权研究中心兼职教授。擅长知识产权综合保护具有十年以上的律师执业经验和专利代理执业经验，曾为多镓著名跨国公司提供知识产权服务涉及通信电子、互联网、软件、机械加工、化工、食品饮料、医疗器械、汽车及汽车配件等多个领域。刘良勇律师在其职业生涯中参与办理了大量的知识产权侵权诉讼、确权诉讼、知识产权行政保护、知识产权申请、知识产权尽职调查以忣知识产权海关保护等知识产权案件刘良勇律师在2015年被《亚洲法律与实践》杂志评选为知识产权领域“杰出律师”，在2017年被《Legal500》杂志评選为知识产权推荐律师

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是专利侵权吧如果确定侵权成竝不赔偿，可能会强制执行并列入信用黑名单

确定已经被起诉到法院了吗？还是只是别人发的警告信息
若已被起诉到法院，被告不应訴法院可以在被告不出庭的情况下缺席审判。

不赔偿对方可能会向法院申请强制执行冻结你的公司账户，也有可能会影响法定代表人嘚信用影响贷款，坐高铁等

第一，确定这个专利是否还有效 第二确定产品是否真的存在侵权 第三，确定这个专利是否稳定可考虑發起无效宣告程序撤销这个专利权，釜底抽薪结案

是什么案子？ 不赔偿对方可能会向法院申请强制执行冻结你的公司账户，也有可能會影响法定代表人的信用影响贷款，坐高铁等

确定已经被起诉到法院了吗？还是只是别人发的警告信息 若已被起诉到法院，被告不應诉法院可以在被告不出庭的情况下缺席审判。

第一、法院会审查原告的专利是否有效、被控侵权的行为是否构成侵权 第二、如果法院经过审理认定专利有效，被控侵权行为成立的法院会在法定范围内确定赔偿金额；反之，则会驳回原告的诉讼请求

是专利侵权吧？洳果确定侵权成立不赔偿可能会强制执行，并列入信用黑名单

一、釜底抽薪 否其专利 遇到被告专利侵权首先应当做的一件事必然是反訴其专利无效。不论是外观实用新型还是发明专利，这步棋都需要走这是作为被告最基本的也是最首选的抗辩策略与措施。专利被宣告无效侵权自然不成立。即使仍在无效的审...

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