【摘要】： 企业合并是两个或两個以上企业合并为一个企业的法律行为其作为企业扩大规模、 击败竞争对手的主要手段之一，长期以来为企业扩张所运用美国著名经濟学家、诺贝尔 经济学奖获得者乔治·斯蒂格勒在《通向垄断和寡占之路-兼并》的论文开篇就说：“一个 企业通过兼并其他竞争对手的途径荿为巨型企业是现代经济史上一个突出现象”，“没有一 个美国大公司不是通过某种程度、某种方式的兼并而成长起来的几乎没有一家夶公司主 要是靠内部扩张成长起来的。”可见在西方社会企业合并已成为现代企业扩张规模所采用 的主要方式。美国历经四次企业兼并風潮给美国经济带来了深刻影响，甚至给世界经济 也产生了不可估量的深远影响在我国，现代意义上的企业合并是我国经济体制改革嘚产 物八十年代初始于河北保定、湖北武汉，此后企业合并浪潮此起彼伏给我国经济发展 起到了一定作用。在当前如何深化国有企業改革，使国有企业尽快解困实现资产的合 理配置与流动，是我国经济发展过程中一个必须解决的难题通过企业之间的合并，以优 化資产的合理流动增强企业实力，促进经济的发展但是，目前企业合并过程中还存在 这样或那样的问题企业合并还不是真正意义上的企业合并，企业合并中的政府不适当的 干预产权关系不明晰，社会保障制度不健全法律规范不完备，诸如此类等等问题都 制约了企業合并的市场化过程,影响了企业合并所产生的效益。如何借鉴西方国家成熟而 有效的经验规范我国的企业合并活动，促进经济发展是目湔亟待探讨和总结的课题本 文运用比较分析的方法，对国外有关企业合并的法律规定进行分析研究并针对我国目前 企业合并的现状和問题，提出自己的观点和对策本文主要由以下五个部分构成。 第一部分 企业与企业合并 本部分由三个部分组成一论述了企业合并的含義，通过对部分国家、学者对公司合 并含义的界定对企业合并的含义进行了界定，并对企业合并与收购、兼并商法意义上 企业合并反壟断法上企业合并的异同进行了论述，以明确论文的主题和范围笔者认为， 企业合并是两个或两个以上的企业根据法律的规定或合并協议的约定，按照法定程序 合并为一个企业的行为。二论述了企业合并的法律形式企业合并分为吸收合并与新设合 并，界定了企业合並的范围并比较了吸收合并与新设合并两种合并形式的利弊。三论述 了企业合并的本质比较了三种本质论的特点，提出了“人格合一說”更符合企业合并的 本质本部分通过对企业合并的含义、法律形式以及本质的分析阐述，揭示了企业合并的 真正内涵 第二部分 企业匼并的程序及合并协议 首先介绍了西方国家企业合并的一般程序、上市公司收购的程序、我国企业合并的程 序。通过比较研究结合我国《公司法》、《关于企业兼并的暂行办法》中有关合并程序的 规定，指出了我国实践中在企业合并程序上存在的问题探讨了将来制定《企业合并法》 时, 规定异议股东股份购回请求权的合理性和实践意义。其次鉴于合并协议在企业合并 程序中的重要性，重点论述合并协议嘚内容、效力以及意义分析了实践中签订合并协议 时需要注意的几个问题。 第三部分 企业合并的法律效果及对债权人的保护 首先论述了企业合并的法律效果企业合并后对被合并企业、存续企业（或新设企业）、 股东（或出资人）、债权人、雇员以及其他相关第三人的法律效果。其次, 鉴于实践中我国 企业合并后对债权人保护不力问题,本文通过比较各国公司法对债权人保护的立法例对 债权人保护的措施，指出了我国将来制定《企业合并法》时规定债权人保护的意义。 第四部分 企业合并的影响及控制 首亢从经济学法律学两个角度论述了企业合并的积极影响和消极影响；其次，通过 比较研究本文从各个角度奎点论述了企业合并的控制。该部分分为六部分通过比较艾 国。德国日本等国对企业合并控制的立法例，作者提出了我国制定反垄断法控制企业合 1的必要卜和迫切性 以及企业合芹控制的认定标准擰制程序、控制例外以及法律制裁。 第开部分 对完善我国企业合并法律的几点设想 该部分分为四个小部分；吕冗论述了我国企业合并的特點作者在分析我国企业合并 现状的丛础上总结了找国现阶段企业合并的特点；卜企业合并以企业兼并为卞，企业合并 形式多元化；引企業什并的政府参与；3）企业合并操作不规范其次，捉出了找国企业 合并中存在的问题如产权不明晰、政府不当干预、法律规范不完备、社会保障制度不健 全等等。第，分忻了我国目前有关企业合并法律规范的特点和现状客观地评价了我国 企业台并法律的状况。第四通过上述儿个方面的分析研究，提出了完善我国企业合并法 律的儿点设想阐述厂制定《企业合才法》的必尘性和迫切性，描述了企业匼并法的杉架 及凋整的对象着重分析了企业合并法的止法宗旨、指导思想、基本原则，企业合并的程 序、企业合并的审批等等

【学位授予单位】：中国社会科学院研究生院
【学位授予年份】：2000

　　一、同一控制下的企业合并

　　《企业会计准则第20号―企业合并》提出了同一控制下的企业合并采取权益结合法与非同一控制下的企业合并采取收购法的规定可谓涇渭分明。按照准则解释同一控制下的企业合并是指参与合并的各方在合并前后均受同一方或相同的多方控制且该控制并非暂时性的，應按权益结合法进行会计处理即按账面价值核算所取得的长期股权。合并方取得的净资产账面价值与支付的合并对价账面价值（或发行股份面值总额）的差额应当调整资本公积；资本公积不足冲减的，调整留存收益会计期末时合并方在编制合并利润表时，应当包括参與合并各方自合并当期期初至合并日所发生的收入、费用和利润

　　准则这样出台必然有它的意义，多数认为由于我国的企业合并大哆涉及同一控制下的国有企业合并，加之市场发展的不完善此类合并所支付的对价很难称之为公允，尽管目前国内股权交易都要经过中介机构评估确认但人为操纵的因素为公允价值的确定注入了过多的水分，相当一些上市公司通过合并重组扭亏为盈摘掉赤贫帽子，因此新准则认为按权益结合法进行会计处理更容易抑制企业对利润的操纵而笔者结合案例，认为这样的规定也许并不能达到政策制定者的期望相反倒是给相关利益驱动者提供了一定的粉饰报表业绩的机会，并且增加了集团母公司财务合并报表的难度

　　（一）权益结合法不能规避利润操纵

　　某些上市公司财务舞弊案例显示，利用集团内部关联交易一是由大股东为改善上市公司业绩，往往将优质资产鉯低于每股净资产或公允价值的价格转让给上市子公司由子公司确认为股权投资贷方差额确认收益；二是相反操作，由上市公司将某部汾资产或业务以远远高于账面净值的价格转让给母公司达到了确认巨额转让收益的目的

　　无论上述哪种情况发生，新准则似乎并不能铨面解决问题针对第一种情况，之前财政部在《关于执行〈企业会计制度〉和相关会计准则问题解答（二）、（四）》（以下简称《问答》）中已经明确规定时，股权投资差额贷方是指初始投资成本小于应享有被投资单位所有者权益份额的差额在具体账务处理时，借記“长期股权投资―××单位（投资成本）”科目，贷记“资本公积―股权投资准备”科目。同时，在报表处理的问题上，《问答》也明确规定了对于集团内的重大股权交易都需要按照收购法将被购买的子公司自购买日起至报告期末止的相关收入、成本、利润纳入合并利润表。现有会计政策已从规避关联交易制造虚假业绩方面做出了相关应对规定新会计准则出于同样目的，对同一控制下的企业合并也在会計处理政策上提出了基本相同的规定但在报表处理问题上，新准则提出同一控制下的企业合并利润表“应当包括参与各方自合并当期期初至合并日所发生的收入、费用和利润”考虑到当前的市场环境和利益相关者的不自律行为（为利益所驱动），这样的规定也许会适得其反实在值得商榷。假设某集团一ST 上市公司全年经营持续亏损为改善业绩，集团将一盈利丰厚的优质资产转让给该上市公司按照新會计准则，财务报表年终合并结果将是：全年持续亏损的帽子一夜间变成了笼罩光环的绩优股更糟糕的是，如果被并购公司上半年经营利润已向老股东派发那留给小股东的只是一张无法兑现的旧粮票。乌鸦变凤凰的游戏损害的是信息不对称、责任不对等的小股东且对於收购方而言，合并报表也是问题准则规定，股权投资差额按照合并成本与合并日的净资产账面价值差额调整资本公积而往往合并成夲中包括期初至合并日的利润，如果全年合并则底稿中的权益法核算怎么做，出现差额怎么处理

　　如果发生的是第二种情况，则更鈈会因为新准则的出台而对这种现象有所抑制因为企业合并准则仅是从企业合并方的角度提出了对合并对象的账务处理和报表合并政策，并没有从集团内部关联交易的控制和会计一致性原则对转让方提出相同的规定，即与合并方采取权益结合法相对应转让方不应再编淛报告期内自报告期初至转让日的合并利润表，账务处理应将处置收入高于股权投资账面价值的部分增加资本公积或留存收益

　　（二）权益结合法对转让方的影响

　　承上所述，笔者认为《企业合并》准则既然对同一控制下的企业合并从合并方角度阐述了权益结合法嘚会计处理政策和报表合并方法，但却没有对同一控制下的企业合并从转让方的角度采取对应的方法结果造成的问题是转让方仍然按照過去的会计政策，在报告年度仍然编制已转让的企业自报告期初至转让日的合并利润表和合并现金流量表这样造成的结果就必然会造成楿同期间的利润在同一控制主体下的两个不同成员企业重复合并，如果这样的事发生在同一控制主体下的两个上市子公司之间那结果可想而知。并且就同一控制主体而言，由于涉及内部企业合并的两个子公司适用会计政策不一致也大量增加了母公司合并会出现什么问題报表的难度。

　　综述上述两种情况企业合并准则对同一控制下的企业合并按照权益结合法进行账务处理与会计报表合并没有完全起箌规避人为操纵利润的目的。笔者在此认为新的企业合并准则对同一控制下的企业合并应该遵循与非同一控制下的企业合并一致的处理原则，即都允许采用收购法处理相关会计事项和财务报表的合并上述问题当可迎刃而解。

　　二、对同一控制下的被收购企业净资产负數的处理

　　企业会计准则第4号《长期股权投资》对同一控制下的企业合并的投资处理规定为“合并方以支付现金、转让非现金资产或承担债务方式作为合并对价的，应当在合并日按照取得被合并方所有者权益账面价值的份额作为长期股权投资的初始投资成本长期股权投资初始投资成本与支付的现金、转让的非现金资产以及所承担债务账面价值之间的差额，应当调整资本公积；资本公积不足冲减的调整留存收益。”准则这样规定就是与非同一控制下的“商誉”的处理有所区别，集团内部企业在集团内部之间转让无论是溢价还是折價转让都是集团内部的利益重新调整，不会对集团对外公告的经营成果和财务状况产生任何实质性变化尤其是当这种股权转让在内部划轉的时候，就更是如此通常情况下，这样的处理是便捷的是考虑到中国企业实际产权管理现状的，是符合国情的有针对性的会计处理政策但是，在实际内部股权运作过程中有些问题按照新准则规定的政策处理，就会产生非常奇怪的结果

　　如果集团出于资源重新配置，期望达到以强扶弱、优势互补的目的通过资产重组，将所控制的一家净资产负数（通常称为“资不抵债”）的企业作价以象征性嘚现金1元转让给另外所属的相同行业资产优质企业那么按照新准则的规定，合并方在合并日的长期股权投资初始投资成本应该等于被合並方所有者权益账面价值的份额即账面就会出现长期股权投资成本出现负数的问题，这于情于理显然是比较奇怪的，尤其也无法向外蔀报表阅读者作出合理的解释并且在认定成本时，更会人为增加递延所得税的核算难度那么该如何认定合并方的初始投资成本呢？笔鍺在此认为根据《公司法》的规定，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任因此，合并方如果收购的股权为负资產公司应仅就其出资额在合并日承担投资损失，即在合并日按照零确认投资成本对零与支付对价之间的差额，直接冲减资本公积资夲公积不足冲减的，调整留存收益对零与负资产之间的借方差额采取调表不调账的方法在编制母公司合并会出现什么问题会计报表时直接冲减“未分配利润”，具体方法应按照新会计准则第33号《合并财务报表》对于资不抵债子公司超额亏损的合并抵消规定处理即“对于孓公司发生的超额亏损应当分别情况进行处理：公司章程或协议规定少数股东有义务承担，并且少数股东有能力承担的少数股东权益也應当承担相应份额的亏损；公司章程或协议中没有规定少数股东有义务承担的，该超额亏损应当由母公司承担在”未分配利润“项目列礻。

　　三、收益评估法下的非同一控制企业合并各项可辨认资产、负债的计量

　　按《企业会计准则第2号―长期股权投资》的规定“投资企业对被投资单位具有共同控制或重大影响的长期股权投资，在确认应享有被投资单位净损益的份额时应当以取得投资时被投资单位各项可辨认资产等的公允价值为基础，对被投资单位的净利润进行调整后确认”；《企业会计准则第20号―企业合并》第十五条也规定“企业合并形成母子公司关系的，母公司应当设置备查簿记录企业合并中取得的子公司各项可辨认资产、负债及或有负债等在购买日的公允价值。编制合并财务报表时应当以购买日确定的各项可辨认资产、负债及或有负债的公允价值为基础对子公司的财务报表进行调整”。

　　现实操作中公允价值是怎么实现的呢？按照中国协会印发的《企业价值评估指导意见（试行）》规定注册评估行业对企业价徝进行评估时，应当根据评估对象、价值类型等相关条件恰当选择收益法、市价法、成本法三种基本方法的一种或多种资产评估方法。國资委也在其《关于加强企业国有资产评估管理工作有关问题的通知》中要求采用两种以上方法进行评估而在现实操作中，国际评估界茬企业价值评估中对于持续经营的企业或实体绝大部分采用收益法和市场法，国内的众多评估机构以及政府监管部门在资本运营项目中樾来越多地在成本法以外选择或规定了收益法的价值评估方法收益法的基础是经济学的预期效用理论，即对于投资者来说企业的价值茬于预期企业未来所能够产生的收益，这项未来收益要通过反映企业风险程度的资本化率或折现率来计算评估对象的价值以体现收益与風险对称原则。

　　这样评估方法的变化加大了财务人员编制合并报表的难度。以非同一控制下的企业合并而言通常在企业实践中，尤其是股权转让的运作案例在资产评估方面，如果收益法评估结果高于成本法为确保国有资产保值增值，国有资产监督部门往往批复鉯收益法的结果确认交易对价如前所述，收益法是企业未来期间所能产生的收益按照折现率计算的企业价值它所评估的基础数据来源於被收购企业未来期间的各项财务收支和现金收支，评估师出具的仅是基于类似利润表的未来盈利预测（这是盈利预测中最为关键的部分）再按照预期的资本结构变化推算出资产负债表，因此收益法价值评估下合并日的各项资产、负债项目很难算得上准确这不同于成本法的资产评估，能够在评估基准日对企业各项资产和负债价值按照重置成本法进行合理、相对准确评估从而相对准确推算出合并日被收購企业各项可辨认资产、负债。因此对于非同一控制下的企业合并，如果交易对价是在收益法资产评估基础上确定的则很难按照《企業合并》第十五条的规定根据合并日各项可辨认资产、负债的公允价值，调整以后期间被收购企业的财务报表换句话说，合并企业支付嘚对价是对被收购企业未来盈利能力的交换而不是基于被收购企业合并日资产、负债的市场重置价值。

　　在这种情况下应该怎样处悝母公司合并会出现什么问题财务报表呢，依笔者个人意见可以分为两种方式，因为无法按照被收购企业在合并日的各项可辨认资产、負债的公允价值计量、调整以后会计期间其实现的净利润因此方法之一相对简单，即按照被收购企业日后实现账面净利润简单并入母公司合并会出现什么问题财务报表同时对母公司合并会出现什么问题对价与被收企业净资产账面价值之间的差异按照商誉处理，并按照资產减值的准则规定对商誉进行减值测试。方法之二相对复杂一些除按照准则规定对合并对价与净资产公允价值之间的差额确认商誉以外，母公司对被收购企业以后年度实现的净利润应比照评估收益法计量的以后年度期间及其对应评估出的预计净利润完成数额进行调整對于被收企业以后年度账面实际完成净利润超过或低于评估对应期间预计实现数的部分纳入母公司合并会出现什么问题净利润，相应地对於被收购企业以后年度实际达到的资产、负债超过或低于评估对应期间预计实现数的部分调整母公司的商誉从方法处理的结果来看，两種方法的差异主要体现为收益法评估设定期间内以及最终处置被收购企业股权投资时点母公司合并会出现什么问题净利润的差异