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41. 当然推理近似但不等于类比推理:类比推理中的相似性来自于案件事实上的共同点和相关性当然推理中的相似性来自于案件事实的性质轻重程度。

42. 设证推理又称“推定”即从某个事实或结论出发,倒推出某个曾发生的事实或前提

43. 经验推定是一种常见的设证推理,其依据来自于经验法则是刑警的典型思维方式。

44.规范推定的依据来自于法律规范本身【例】法官感觉持盐酸抢劫应当比一般抢劫加重处罚→他找到“持武器抢劫加重处罚”条款→他推导出“本案中盐酸相当于武器”这一前提。因此规范推定严重依赖于法官的法感或前见。

45.提高设证推理可信度的途径有三:①有相应的知识或观念体系;②尽可能找出所有可能的原因;③尽可能使结论与现象之间形成单一因果关系或最恰当的规范关系

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46. 法律漏洞产生的原因有二:①立法者的理性有限;②“禁止拒绝裁判原则”的存在。

47. 法律漏洞不是法外空间而是“法内空间”;②法律漏洞不是简单的法律缺失它往往是一种有目的的缺失,因为漏洞是原本不该由法律调整嘚领域

48. 应积极规定却未规定而产生的叫法律的明显漏洞。法律已规定但应设例外却未设例外而产生的叫法律的隐藏漏洞。无论是哪一種漏洞都要么是明显漏洞,要么是隐藏漏洞

49. 对于法律之“潜在包含”、“词不达意”的漏洞,用目的论扩张的方式以涵盖案件对法律之“过度包含”、“言过其实”的漏洞,用目的论限缩的方式以排除案件

50.在实务上,如文义可切割直接分类而不损及其核心意义时,多采限缩解释;若不可则采目的论限缩。

以上内容摘自理论法主讲老师高晖云老师的微博  

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