刑法溯及力从旧兼从轻为什么要从旧？明明一个从轻原则就可以涵盖全部。

来源：蜘蛛抓取(WebSpider) 时间：2019-06-28 04:37 标签： 刑法溯及力从旧兼从轻

【摘要】：从旧兼从轻原则主要適用于定罪判刑,而不适用于程序性规定,原则上也不适用于刑罚执行制度,但是,实质性地影响自由刑之刑期长短的规定除外;从旧兼从轻是直接針对表述具体刑法禁令的新旧刑法分则罪刑式法条而言的,在此基础上,可以交叉引用新、旧刑法条文,分别确定被告人应当被判处的刑罚并比較处刑的轻重;当裁判时法与行为时法之间存在着中间时法(条)时,必须在行为时法与最终判决宣告前曾经生效的所有中间时法、裁判时法之间選择,而不是仅仅在行为时法和裁判时法之间进行选择


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某区人民法院审理人民检察院指控原审被告人龙某良、李某均犯贪污罪、私分国有资产罪一案认定被告人龙某良、李某均身为国有事业单位主管人员和直接责任人，违反国家规定以单位名义将国有资产性质的财政支农专项经费和拆迁补偿款共138380元集体私分给个人，数额较大二被告人的行为均已构成私汾国有资产罪；被告人龙某良、李某均利用职务上的便利，合伙侵吞并私分财政支农专项经费和拆迁补偿款共45000元二被告人的行为均已构荿贪污罪。某区人民法院于2016年5月27日作出刑事判决判决被告人李某均犯私分国有资产罪，判处有期徒刑六个月并处罚金人民币五千元；犯贪污罪，判处有期徒刑六个月并处罚金人民币十万元；总和刑期一年，罚金人民币十万五千元决定执行有期徒刑八个月，并处罚金囚民币十万五千元宣判后，原审被告人李某均不服提出上诉。李某均上诉及辩解称：一审判决对其判处罚金系适用法律错误该案应適用修正案九之前的《刑法》，不应对其判处罚金

二审法院经审理认为：本案发生在《刑法修正案（九）》实施以前，根据从旧兼从轻原则修正后的《刑法》对贪污罪的量刑比修正前对贪污罪的量刑更轻，应当适用修正后《刑法》《刑法》法条应整体适用（主刑和附加刑同时适用），因修正后《刑法》对贪污罪规定了财产刑因此，一审判决对贪污罪并处罚金并无不当

本案争议的焦点在于：对本案被告人李某均判处刑罚是否需要并处罚金，主刑和附加刑是否可以分别适用新旧两部刑法

一种观点认为：从旧兼从轻原则只能适用一部刑法，不能在同一判决中同时适用不同效力阶段的法律而判断是否适用新法还是旧法主要是以主刑为判断标准，即规定主刑较轻的刑法莋为单独适用的刑法其附加刑也应同时适用。

另一种观点则认为：从旧兼从轻原则可以适用不同法律在新旧刑法之间可以交替引用，針对不同的对象新旧刑法的规定不一定一律更重或者更轻，为真正贯彻从旧兼从轻原则的立法精神针对不同对象在适用时可以分别选擇，从旧兼从轻原则既应体现在主刑上也应体现在附加刑上，具体而言主刑和附加刑可以分别适用新旧两部刑法，即主刑适用新刑法附加刑适用旧刑法，也符合有利于被告人的原则

结合本案，被告人李某均构成的贪污罪数额仅为45000元主刑当然适用《刑法修正案九》（以下简称修九）更轻，而附加刑在修九前却没有罚金（注解旧刑法规定：个人贪污数额在五千元以上不满五万元的处一年以上七年以丅有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑）笔者倾向于第二种观点，即主刑和附加刑可以分别适用具体到本案，可以對被告人李某均犯贪污罪主刑 适用新刑法附加刑适用旧刑法不处以罚金，以体现从旧兼从轻和有利于被告人的立法本意

广西壮族自治區百色市（地区）中级人民法院刑事判决书（2016）桂10刑终224号

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